Анализ доказательств при ознакомлении защитника с материалами уголовного дела, расследование по которому окончено

УЧАСТИЕ В ДОПРОСЕ СВИДЕТЕЛЯ  ПО ХОДАТАЙСТВУ ЗАЩИТНИКА  ИЛИ ЕГО ПОДЗАЩИТНОГО 

   Согласно  ст. 56 УПК РФ свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний. Вызов и допрос свидетелей осуществляется в порядке, установленном статьями 187-191 УПК РФ.

   Лицо, в отношение которого возбуждено уголовно дело по основаниям и в  порядке, которые установлены главой 20 УПК РФ; а также в соответствии с п.п. 2,3 ч. 1 ст. 46 УПК РФ, а равно через своего защитника, праве заявлять ходатайства об участии в допросе свидетеля. 

   Нередко адвокат имеет информацию о свидетелях, которые могут дать показания  в пользу защиты. Перед каждым адвокатом в такой ситуации встает вопрос: когда допрашивать таких свидетелей? На следствии или в суде? Ответ на этот вопрос зависит от понимания различий в процедурах допроса свидетеля на следствии и в суде, а также от значения этих показаний для позиции защиты на предварительном следствии. Эти различия отображены в таблице (см. Приложение).

   Из приведенной таблицы следует, что предпочтительнее допрашивать свидетеля защиты именно в судебном разбирательстве. Однако из этой рекомендации могут быть исключения. Возможно, что от показаний свидетеля защиты зависит решение вопроса о прекращении уголовного дела или о назначении той или иной судебной экспертизы. В этом случае, конечно, целесообразно ходатайствовать о допросе свидетеля защиты «здесь и сейчас».

   При наличии оснований, предусмотренных  ст. 229 УПК РФ, адвокат приобретает  право на заявление ходатайства  о проведении предварительного слушания. Решая вопрос о необходимости  его проведения, адвокат должен рассмотреть  все плюсы и минусы возможностей этой процедуры. Однако необходимо учитывать, что в ряде случаев предварительное слушание производится в обязательном порядке, например при рассмотрении дела судом присяжных, при наличии оснований для прекращения или приостановления дела.

   Возможные действия защитника на предварительном слушании можно условно разделить на две группы:

- заявление  ходатайств;

- участие  в процессуальных действиях, производимых  на предварительном слушании (допрос  свидетелей и пр.).

   На  предварительном слушании адвокатом  могут быть заявлены следующие ходатайства: о признании доказательств недопустимыми, о признании доказательств неотносимыми, о вызове дополнительных свидетелей, о назначении первоначальной экспертизы, о приостановлении дела, о прекращении дела, о возвращении дела прокурору, приобщении к материалам дела предметов и документов и т.д.

   В каких случаях адвокат должен заявлять эти ходатайства? Во-первых, для заявления ходатайства должны быть соответствующие основания. Во-вторых, заявление каждого из этих ходатайств должно быть тактически оправданным. Что это означает?

   1. Эти ходатайства не должны  повлечь «улучшение обвинения». Под улучшением обвинения понимается  устранение ошибок следствия,  восполнения пробелов в доказательственной  базе и т.д.

   2. Эти ходатайства не должны  преждевременно раскрывать обвинителю «карты» защиты. Даже если суд удовлетворяет ходатайство защиты о признании доказательства недопустимым, у прокурора остается возможность вновь заявить о допустимости этого доказательства. При этом он будет знать уже все аргументы защитника.

   Кроме того, в отношении некоторых из этих ходатайств имеются определенные ограничения, например ходатайство  о признании доказательства недопустимым может быть заявлено только в отношении  доказательств обвинения, указанных  в обвинительном заключении. Следует учесть, что ходатайство о признании доказательства недопустимым должно быть подано в письменной форме.

   Заявляя ходатайства о признании доказательства недопустимым, в случае если дело будет  рассматриваться судом с участием присяжных заседателей, адвокат должен помнить, что если такие ходатайства будут рассматриваться во время судебного разбирательства, то присяжные будут удаляться на время их рассмотрения в совещательную комнату. Как показывает практика, такие ситуации вызывают отрицательное отношение присяжных к той стороне, из-за которой они вынуждены ходить «туда-обратно», а также это может рассеять их внимание.

   Наиболее  распространенными процессуальными  действиями, совершаемыми на предварительном  слушании, являются: допрос свидетелей применительно к обстоятельствам производства следственных действий и оглашение документов. В отношении допроса свидетелей можно порекомендовать следующее:

   1. В случае заявления адвокатом  ходатайства о допросе свидетеля  на предварительном слушании  желательно заранее вызвать этого свидетеля в суд с тем, чтобы он находился в суде для его возможного допроса. В этой ситуации у суда не будет оснований отказать в удовлетворении такого ходатайства.

   2. Адвокат должен следить за  кругом вопросов, которые задаются  свидетелю с тем, чтобы не допустить выхода допроса за рамки выяснения обстоятельств проведения следственного действия.

   3. При оглашении прокурором отдельных  материалов уголовного дела адвокат  должен следить по копиям аналогичных  документов за тем, чтобы не  было допущено искажений текста оглашаемого документа.

   Использование рассмотренных навыков подготовки к судебному разбирательству  позволяет защитнику заложить необходимую  основу для реализации избранной  позиции на более поздних стадиях  уголовного процесса, в том числе в судебном разбирательстве. 
 
 
 
 

   Список  использованной литературы

   Нормативные акты:

1. «Конституция Российской Федерации» от 12 декабря 1993 года. Кодексы и законы Российской Федерации. – СПб.: ИГ «Весь», 2010. – 992 с.
2. «Уголовно-процессуальный Кодекс Российской Федерации» от 18 декабря 2001 года № 174-ФЗ. Кодексы и законы Российской Федерации. – СПб.: ИГ «Весь», 2010. – 992 с.
3. Федеральный закон Российской Федерации «О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» от 18 декабря 2001 г. N 177-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 24 декабря 2001 г.
4. Федеральный закон Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ (с изменениями и дополнениями) // Собрание законодательства Российской Федерации от 6 июня 2002 г. 

Судебная  практика:

1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. №1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // «Российская газета» от 25 марта 2004 г.
2. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 03 июля 2007 г. №86-В07-10 «Об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению» // «Российская газета» от 21 июня 2007 г.
3. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 12 мая 2003 г № 173-О «О праве ознакомления с материалами по делу» // «Вестник Конституционного Суда Российской Федерации» - М.: Изд-во «СПАРК», №5, 2003 г. – 74 с.

Комментарии:

1. А.А. Петухов. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. / Под редакцией А. А. Петухова. - М.: 2008 г. – 786 с.
2. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» / Под ред. Вайпан В.А. – М.: Изд-во: «ЮД Юстицинформ», 2006 г. – 704 с.
3. Комментарий к Федеральному Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» с приложениями. Научно-практическое издание. / Под редакцией Гуляева А.П. и Ривкина К.Е. – М.: 2004 г. – 352 с.

Учебная литература:

1. Адвокат: навыки профессионального мастерства: Учебник для вузов  / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер, 2006 г. – 592 с.
2. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юрид. наук В.Н. Буробина. 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Статут, 2005 г. – 604 с. 
3. Алимамедова Э.Н. Адвокатура: Учебный курс (учебно-методический комплекс) / PDF DOC. МИЭМП,– М.: Изд. центр ЕАОИ, 2010 г. – 104 с.     
4. Белкин А.Р. Теория доказывания в уголовном судопроизводстве. – М.: Норма, 2007 г. – 528 с.
5. Власов А.А. Адвокат в судопроизводстве. Краткий учебный курс / Власов А.А. – М.: Изд-во «Норма», 2006 г. – 304 с.
6. Трунов И.Л. Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Введение в специальность. Часть I: Учебник / Под ред. Трунова И.Л.  Изд-во: «Эксмо-Пресс», М.: - 2007 г. – 560 с.
7. Сергеев В.И. Адвокатура в России: Учебник для вузов / Сергеев В.И.  3-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во: «ЮД Юстицинформ», 2006 г. – 576 с.
8. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник / Кучерена А.Г. 2-е изд., - М.: Изд-во «Юристъ», 2006 г. – 751 с.
9. Треушников М.К. Судебные доказательства. 4-е изд., перераб. и доп. – М.: ОАО «Издательский дом «Городец»», 2005 г. – 288 с.
10. Уголовно-процессуальное право в Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. – М.: Юристъ, 2003 г. – 797 с.

Специальная литература:

1. Баев М.О., Баев О.Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Прокурорская тактика. Адвокатская тактика.  - М.: Изд-во «Юристъ», 2006 г. – 751 с.

2. Власов  А.А. Деятельность адвоката в суде по делам о защите чести, достоинства и деловой репутации: Практическое пособие / Власов А.А. – М.: Изд-во «Норма», 2006 г. – 207 с.

3. Методические  рекомендации по ведению адвокатского производства, утвержденные Советом  ФПА от 21 июня 2010 г.

Интернет-ресурсы:

1. http://www.advokat-777.ru
2. http://www.consultant.ru›document/cons_doc_LAW_42951/
3. http://www.adhdportal.com/book_3650.html#

Приложение

Таблица 1.

Таблица 2.