Договорно-правовая документация

 Исходя из своих коммерческих интересов, каждая из сторон участвует в формировании условий заключаемых договоров. Нередки ситуации, когда условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам второй стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность прийти к компромиссу в тексте самого договора, сторона, получившая проект договора, может составить протокол разногласий. Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, т.е. документ, в котором контрагент предлагает свой вариант спорного условия договора.

 Несмотря на то, что в ГК РФ напрямую возможность составления протокола разногласий предусматривается лишь для определенных типов договоров, такие протоколы можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли двух или более лиц. Так, составление протоколов разногласий практикуется почти ко всем видам гражданско-правовых договоров.

 Наличие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы. Смысл данного документа в том, что в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий. Подписание протокола сторонами свидетельствует об их согласии с его положениями без каких-либо оговорок. При этом протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные, поэтому и подписывать такой протокол должны лица, уполномоченные подписывать от имени организации хозяйственные договоры.

 Протокол разногласий  используется в следующих ситуация:

Во-первых, чтобы объяснить, какие формулировки вы хотели бы видеть, вам все равно придется вступать в переписку, так лучше это  сделать не просто «записками» по факсу, электронной почте или  надиктовыванием текста по телефону, а в виде документа – протокола разногласий. Это особенно удобно, когда ваши предложения должен оценить не просто один собеседник, а целый ряд согласующих лиц из разных отделов, и вы хотите быть уверены, что ваш «посыл» дошел до них без искажений.

 Во-вторых, сохранение «нетронутого» начального договора и отражение всех индивидуальных условий в другом документе (протоколе разногласий или допсоглашении) позволяет сразу увидеть, какой «эксклюзив» есть в отношениях с данным партнером. Когда одна форма договора подписывается с сотнями клиентов и лишь у десятка из них есть «эксклюзив», это удобно.

 Итак, вам предложили к подписанию проект договора, который не устраивает вас. В этом случае оптимальным продолжением работы над договором является составление протокола разногласий. Каких-либо требований к форме данного документа действующее законодательство не предусматривает. Реквизиты протокола, его форма и перечень включаемых сведений определяются по усмотрению сторон. В протоколе разногласий обязательно должна быть указана дата и место его составления. Для того чтобы впоследствии не возникло недоразумений, к какому именно договору был составлен соответствующий протокол разногласий, в нем рекомендуется указывать:

– номер и дату основного  договора,

– наименования и реквизиты  сторон договора

– должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола  разногласий, а также реквизиты  документов, удостоверяющих их полномочия.

 Содержательная часть протокола разногласий отражает позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводится номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Часто содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй – измененная формулировка, подлежащая согласованию. Рекомендуется включать в таблицу и третью колонку, в которой могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия – это могут быть аргументы, направленные на убеждение в своей правоте.

 Ниже содержательной части ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.

 После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать отметку: «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав в суде.

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в  случае согласия с новой редакцией  спорных условий. В результате соответствующее  условие договора будет действовать  в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий  может не устроить контрагента. В  этом случае на протокол разногласий  составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

 Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

 Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.

 Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

КОММЕРЧЕСКИЕ  АКТЫ

 Обстоятельства, являющиеся основанием для несения ответственности за невыполнение договора перевозки, удостоверяются составлением актов. На железнодорожном транспорте для этого используются акт общей формы и коммерческий акт. Также могут использоваться иные формы актов.

Коммерческие акты составляются при несоответствии между наименованием, массой или количеством мест груза  или багажа в натуре и данными, указанными в перевозном документе; порче и повреждении груза; обнаружении  груза без документов или документов без груза; возвращении железной дорогой похищенного груза; непередаче железной дорогой на железнодорожный  подъездной путь груза в течение 24ч после оформления в товарной конторе (кассе)выдачи груза по документам. В этом случае коммерческий акт составляется только по требованию грузополучателя.

Реквизиты коммерческого  акта:

1. Наименование документа.

2. Номер, дата и место  составления.

3. Скорость перевозки  груза.

4. Номер и дата накладной.

5. Наименование пунктов  отправления и назначения.

6. Наименование отправителя и получателя.

7. Сведения о средствах  транспорта и соответствующие  отметки в накладной.

8. Результаты проверки  груза.

9. Описание повреждений  и состояния грузов с выделением  недостачи или излишков.

10. Заключение экспертизы.

11. Дополнительные сведения  и отметки.

12. Подписи лиц, составивших  коммерческий акт.

 Железная дорога обязана  составить коммерческий акт, когда  она сама обнаружила перечисленные  выше факты или когда на  наличие хотя бы одного из  этих обстоятельств указал получатель  или отправитель груза.

Сроки составления коммерческого  акта:

- В пути следования — в сутки обнаружения обстоятельств, подлежащих оформлению коммерческим актом;

- при выгрузке — в сутки выгрузки;

- при передаче груза — в сутки передачи;

- в течение следующих суток — если невозможно составить ранее.

 Коммерческие акты  составляются в трех экземплярах:  первый направляется в управление  дороги, второй выдается под расписку  грузополучателю, третий остается  в делах станции.

Правила составления акта:

 В коммерческом акте должно содержаться точное и подробное описание груза, багажа и грузобагажа и тех обстоятельств, при которых он обнаружен.

 При составлении коммерческого акта о порче продовольственного или скоропортящегося груза к нему прикладывается выписка из журнала температур.

 Лица, составляющие коммерческий акт, несут ответственность за достоверность указанных в нем сведений.

 Коммерческий акт подписывает перевозчик, а также грузополучатель, если они участвуют в составлении коммерческого акта.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ДОВЕРЕННОСТИ, ОБРАЗЦЫ ДОВЕРЕНОСТЕЙ.

 Доверенность – документ, удостоверяющий факт временной передачи  полномочий на осуществление каких-либо действий (деятельности) от одного лица другому лицу. Доверенности могут выдаваться предприятиями (их должностными лицами) другим должностным лицам, а также частными лицами – другим частным лицам.

 Действующее законодательство предусматривает несколько видов доверенностей. В зависимости от объема и характера выраженных в доверенности полномочий, принято различать генеральные (общие), специальные и разовые доверенности.

 Генеральная доверенность (Приложение 3) имеет место тогда, когда выдается доверенность на совершение действий, охватывающих всю сферу деятельности юридического лица или на общее управление всем имуществом гражданина. Такая генеральная доверенность выдается руководителю филиала юридического лица, филиал совершает точно такие же действия, как само юридическое лицо, только в меньшем объеме. Поэтому руководителю юридического лица, руководителя филиала выдают генеральную доверенность. Когда гражданин уезжает за рубеж, он может выдать генеральную доверенность на управление всем своим имуществом другому гражданину.

 Специальная доверенность (Приложение 4) имеет место тогда, когда доверенность выдается на совершение какого-то комплекса связанных между собой юридических действий. Скажем, такая специальная доверенность выдается юридическим лицом юрисконсульту для ведения всех дел в арбитраже, не на разрешение какого-то одного действия, а на комплекс действий, связанных с разрешением арбитражного спора.

 Разовая доверенность (приложение 5) выдается, на совершение какого-то одного действия, одной конкретной сделки (например, получение почтового перевода, подписание договора, составление акта и т.п.) и после его совершения она прекращает свое действие.

 Согласно методическим  рекомендациям ВНИИДАД ФАС РФ (1998) при оформлении предприятием  доверенности своему полномочному  представителю в документе указываются:

- фамилия, имя, отчество  доверенного лица;

- наименование должности  доверенного лица;

- вид действий на совершение которых уполномочено доверенное лицо;

- образец подписи доверенного  лица;

- срок действия доверенности.

 При оформлении доверенности  частного лица в документе  в обязательном порядке указываются  персональные сведения о доверителе (фамилия, имя, отчество, место  жительства), а также вид действий  по доверенности.

 Юридическую основу  для оформления и последующего  выполнения действий по доверенности  образуют положения ГК РФ. Так,  в соответствии со ст. 185 ГК  РФ под доверенностью признается  «письменное уполномочие, выдаваемое  одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими  лицами». При этом доверенность  на совершение сделок, требующих  нотариальной формы, должна быть  удостоверена нотариально, за  исключением случаев, предусмотренных  законодательством РФ.

 Порядок удостоверения доверенностей конкретизирован разделом 2 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти, утвержденной Минюстом РФ 19 марта 1996г. В частности, в соответствии с п. 31 указанной инструкции по требованию юридического лица доверенность от его имени может быть нотариально удостоверена. В этом случае должны быть проверены полномочия должностного лица, подписавшего доверенность. В доверенности, выдаваемой от имени юридического лица, в обязательном порядке указываются:

- полное наименование  юридического лица;

- место нахождения руководящего  органа;

- должностное положение  лица, подписавшего доверенность.

 Особый порядок установлен  указанной инструкцией в отношении  удостоверения доверенностей от  имени нескольких лиц. Так,  должностные лица вправе удостоверять  доверенности от имени одного  или нескольких лиц на имя  одного или нескольких лиц строго в пределах своих полномочий.

 Кроме того, подобная  доверенность может быть удостоверена  только в том случае, если действия, предусмотренные доверенностью,  касаются однородных интересов  всех лиц, выдающих доверенность. Срок действия доверенности не  может превышать трех лет. Если  же срок действия в доверенности  не был указан, то она сохраняет  силу в течение  года со  дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата  ее совершения, недействительна.