Законодательное регулирование приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций

 Порядок изменения размера уставного капитала. 
Этот вопрос регулируется законодательно лишь по основным параметрам, детальную же проработку применительно к особенностям конкретной коммерческой организации он находит в специальном корпоративном нормативном акте, обычно так и называемом: Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала. 
Согласно ст. 48 Закона об акционерных обществах увеличение или уменьшение уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, но в соответствии с уставом акционерного общества или решением общего собрания это право может иметь и совет директоров.  
Увеличение уставного капитала осуществляется, согласно ГК Российской Федерации (как и Закону об акционерных обществах), двумя способами: 
путем повышения номинальной стоимости акций; 
путем выпуска дополнительных акций. 
Общество регистрирует выпуск тех и других акций в Министерстве финансов Российской Федерации (если они суммарно оценены в 50 миллионов руб. и более) или его органах по месту нахождения общества (при менее 50 миллионов руб.), т.е. министерствах финансов или финансовых управлениях субъектов Федерации. 
Повышение номинала влечет замену бывших в обращении акций и сертификатов, а также внесение соответствующих поправок в реестр акционеров. 
Дополнительные акции выпускаются только после полной оплаты уставного капитала и не должны служить для покрытия понесенных убытков; акционерам может предоставляться преимущественное право на их покупку. 
Всякая подписка на акции сопровождается принятием множества корпоративных актов. Назовем лишь некоторые типовые: Извещение об открытой подписке на акции акционерного общества, Обязательство о продаже соответствующего количества акций акционерам акционерного общества, Свидетельство о взносах в счет приобретения акций акционерного общества, Об ограничениях на подписку на акции акционерного общества и др. 
Увеличение уставного капитала направлено в основном на то, чтобы привлечь дополнительные средства и ликвидировать разрыв между величиной акционерного капитала и фактическим имуществом коммерческой организации (такой разрыв является весьма убедительным показателем роста прибыли и падающего на акцию дивиденда, что утяжеляет налоговое бремя.) 
Уменьшение уставного капитала позволяет: 
1) избавиться от его излишков в форме выплаты дивидендов; 
2) списать убытки. 
Что касается первой цели, то речь идет о случаях, когда по тем 
или иным причинам превысил оптимум. Разместить излишнюю часть между акционерами нельзя, ибо она связана - обратная выплата вкладов не допускается, но, уменьшив уставный капитал, можно освободить эту часть и распоряжаться ею либо путем выплаты дивидендов, либо переводом в резерв. 
Вторая цель преследуется тогда, когда в результате понесенных убытков стоимость фактически оставшегося имущества оказалась существенно ниже объявленного уставного капитала. Такое несоответствие, во-первых, может привести к принудительной, согласно закону, ликвидации общества, во-вторых, к неправомочности распределять полученную впоследствии прибыль до тех пор, пока указанное несоответствие не будет устранено. 
Закон об акционерных обществах допускает два способа уменьшения уставного капитала: 
1) снижение номинальной стоимости акций; 
2) сокращение общего количества акций, в том числе путем приобретения и погашения части акций самим АО в случаях, предусмотренных уставом АО. 
Более справедливым считается первый способ, так как при нем 
все акционеры находятся в одинаковом положении. При втором способе каждый акционер получает столько акций, сколько решит общее собрание, что, как правило, ущемляет интересы мелких вкладчиков. 
Предполагаемое уменьшение уставного капитала акционерного общества ниже указанного предела может быть осуществлено лишь путем реорганизации акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Закон запрещает уменьшение уставного капитала закрытого акционерного общества ниже суммы установленного минимума. Ведь это означает отсутствие у общества даже минимально необходимого имущества, что, в свою очередь, требует его ликвидации, в том числе путем банкротства. 
Согласно ст.30 Закона общество не позднее 30 дней с момента, когда принято решение уменьшить уставный капитал, в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредиторы не позднее 30 дней с даты отправки уведомления вправе потребовать от общества прекратить или досрочно исполнить его обязательства. Решение о досрочном прекращении или досрочном исполнении и возмещении убытков принимает сам кредитор. Сообщение кредитора об избранном им варианте изменения обязательства (в частности, о включении в решение условий о дополнительном обеспечении его обязательств, например, путем залога, поручительства или банковской гарантии) предоставляет собой лишь предложение кредитора, принятие которого зависит от общества. Установленный кредитору тридцатидневный срок начинается с момента направления уведомления об уменьшении уставного капитала коммерческой организации. Поэтому момент получения кредитором извещения не учитывается, кроме тех случаев, когда кредитор сможет доказать, что в указанный тридцатидневный срок он не получал извещения. Если общество не выполнит свои обязанности и не направит извещение относительно состоявшегося решения об уменьшении уставного капитала, кредитор вправе, предварительно обратившись к обществу с требованием о прекращении или досрочном исполнении обязательства и возмещении связанных с этим убытков, заявить эти свои требования в суд или потребовать в суде признания недействительной регистрации решения об уменьшении уставного капитала общества. Закон требует уведомлять об уменьшении уставного капитала не всех вообще, лишь всех известных обществу кредиторов. В отношении остальных (неизвестных обществу) кредиторов оно вправе ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. Предполагается, что такой подход в большей мере соответствует практическим потребностям общества, которые иногда, например, не знает и не может установить место нахождения некоторых своих кредиторов (хотя они и известны ему). Следует также отменить, что по смыслу закона число кредиторов общества входят лишь его контрагенты по гражданско-правовым договорным и иным обязательствам, ибо кредитор есть сторона в гражданско-правовом обязательстве. Статья 307 ГК РФ п.1 гласит: "В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности"9 К их числу не относятся, в частности, налоговые органы или работники общества, находящиеся с ним в трудовых отношениях (которых, следовательно, не требуется извещать об уменьшении уставного капитала общества, и которые не приобретают в этом случае право требовать досрочного исполнения имеющихся перед ними у общества обязательств публично-правового или трудового характера). Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе отказать во внесении в учредительные документы изменений, связанных с уменьшением уставного капитала общества, при отсутствии доказательств уведомления об этом кредиторов общества (копии извещений, газетной публикации и т.п.). В этом случае уменьшение уставного капитала следует считать несостоявшимся. 
              

 Распределение уставного капитала при реорганизации и              ликвидации коммерческих организаций. 
Прекращение деятельности юридического лица происходит в результате его реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) или ликвидации и, как правило, носит окончательный характер. Реорганизация, как правило, проводится по решению участников коммерческой организации, т.е. добровольно. В зависимости от того, в какой форме проводится реорганизация юридического лица, она оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение) либо передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование). Реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов коммерческой организации, коль скоро их должник прекратит свое существование. Поэтому обязательным его условием является предварительное уведомление кредиторов, которые в таком случае вправе требовать прекращения или досрочного выполнения обязательств реорганизуемой коммерческой организации и возмещения убытков.  
Ликвидация юридического лица - это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация может носить как добровольный, так и принудительный характер. В добровольном порядке коммерческая организация ликвидируется по решению его участников или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Типичными основаниями добровольной ликвидации являются нецелесообразность дальнейшего существования юридического лица, истечение срока, на которой оно было создано, достижение, или напротив принципиальная недостижимость уставных целей организации. Принудительная ликвидация проводится по решению суда, в случаях, когда деятельность юридического лица осуществляется без соответствующего разрешения (лицензии), либо такая деятельность прямо запрещена законом, либо сопряжена с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства. Порядок ликвидации коммерческой организации состоит из следующих этапов: участники организации, ее уполномоченный орган или суд, принявшие решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию, определяют порядок и сроки ликвидации; ликвидационная комиссия публикует в прессе сообщение о ликвидации коммерческой организации, выявляет всех кредиторов и уведомляет их о ликвидации, взыскивает дебиторскую задолженность коммерческой организации; комиссия оценивает состав кредиторской задолженности, принимает решение об удовлетворении выявленных требований и составляет промежуточный ликвидационный баланс; в соответствии с промежуточным балансом удовлетворяются законные требования кредиторов, причем выплаты производятся в порядке очередности установленной гражданским кодексом РФ; после погашения кредиторской задолженности ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество между участниками коммерческой организации. 
В соответствии с п.1 ст.8 Федерального Закона "об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе: "получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость"10 Это право может быть реализовано только после оплаты требований всех кредиторов общества и при условии, что в распоряжении ликвидационной комиссии осталось часть имущества общества. Существует следующая очередность выплат: в первую очередь выплачивается распределенная, но не выплаченная часть прибыли; во вторую очередь между участниками коммерческой организации распределяется оставшееся имущество пропорционально их долям в уставном капитале. При недостаточности имущества для выплаты, распределенной, но не выплаченной части прибыли имущество коммерческой организации распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Для акционерных обществ установлен особый порядок выплат в случае ликвидации организации. В первую очередь выкупаются акции, в отношении которых возникло право акционера требовать их выкупа (акционеры, не принимавшие участие в голосовании о реорганизации общества либо голосовавшие против), это право возникает по основаниям не связанным с ликвидацией общества, однако нереализованным к моменту ликвидации. Вторая очередь выплат включает в себя привилегированные акции - производится выплата начисленных по этим акциям дивидендов, которые остались не выплаченными на момент ликвидации, а также определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям. В третью очередь оставшееся имущество поступает для раздела между владельцами обыкновенных акций и владельцами всех типов привилегированных акций, в числе последних окажутся и те владельцы привилегированных акций, которые получили выплаты в качестве участников второй очереди. Если владельцы привилегированных акций получили определенную уставом ликвидационную долю, то в качестве участников третьей очереди они смогут получить дополнительные выплаты только в случае, когда ликвидационная доля, рассчитанная на владельцев обыкновенных акций и других владельцев привилегированных акций, окажется больше, чем полученная ими доля. Среди владельцев привилегированных акций также устанавливается очередность в получении определенной уставом общества ликвидационной стоимости. Выплата производится после полного расчета с владельцами привилегированных акций определенного типа предыдущей очереди. При недостаточности имеющегося имущества общества для полного удовлетворения владельцев привилегированных акций определенного типа (выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости, определенной уставом) распределение имущества между ними производится пропорционально количеству принадлежащих им привилегированных акций этого типа.  
Расчеты, производимые при ликвидации коммерческой организации и распределение его имущества между акционерами, требуют денежной оценки оставшегося после удовлетворения кредиторов имущества. Выплаты ликвидационной стоимости осуществляются, как правило, в деньгах. Однако закон не запрещает выдачу ликвидационной стоимости в натуре. 

     ЗАКЛЮЧЕНИЕ

     В Гражданском кодексе РФ была заложена более близкая российскому законодательству германская модель акционерного общества. В литературе указывается, что от разработки российского акционерного закона большинство создателей ГК было намеренно отстранено (хотя именно им удалось создать более удачные модельные законы для стран СНГ об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах). Этот закон, используя, как указывалось, американские принципы, часто вступает в прямое противоречие с ГК РФ и имеет другие существенные недостатки. В частности, его создатели даже не попытались учесть известный дореволюционный опыт.

     Многое  в организации акционерных обществ  существенно изменилось в сравнении  с классическими конструкциями. Возможность быстрого отчуждения и переуступки акций на биржах превратило членство в таких обществах в простое и нередко весьма кратковременное участие. Появились акционерные «общества одного лица», в которых все или большинство акций принадлежит одному участнику (в том числе, между прочим, и государству). Сами акции уже в большинстве случаев существуют лишь в «бездокументарной» («безбумажной») форме, т.е. попросту отсутствуют в виде обычной ценной бумаги (вещи). В условиях, когда постоянные члены общества (акционеры) либо отсутствуют, либо представлены единственным акционером, когда нет традиционных акций в физически осязаемой форме, меняются и корпоративные (акционерные) отношения, и, в известной мере, - сама природа таких хозяйственных (торговых) обществ. Необходимо учитывать и современное зарубежное акционерное законодательство, в частности, отраженное в известных директивах европейского Общего рынка по «праву компаний». В таких условиях иной должна становиться и сама модель акционерного общества.

     Однако и в новых обстоятельствах по-прежнему важными остаются основные задачи акционерного права - защита прав кредиторов и интересов мелких акционеров. Направленные на это законодательные решения должны основываться на четких теоретических посылках и представлениях. Для их формирования и усвоения, несомненно, необходимо хорошее знание истории вопроса. И прежде всего - интересного и весьма поучительного отечественного опыта.

     По  укоренившейся традиции общее собрание во многих случаях носит формальный характер, на нем решаются преимущественно производственные и социальные вопросы и в меньшей мере финансовые. Тем самым смешиваются функции управления производством и капиталом, нарушается распределение компетенции между органами управления, снижается эффективность работы.

     Основными гарантиями, обеспечивающими право  акционеров на участие в общем  собрании, являются, в частности, следующие  предусмотренные действующим законодательством  и локальными нормативными актами требования:

     1) строгое соблюдение порядка подготовки и созыва общего собрания акционеров;

     2) правомочность (наличие кворума)  общего собрания;

     3) соблюдение процедуры принятия  общим собранием решений.

     Следует заметить, что, несмотря на определенные пробелы, Закон «Об акционерных  обществах» довольно подробно описывает правовой статус, компетенцию, формы проведения акционерных собраний, права на участие в общем собрании владельцев различных категорий акций. За пределами правового регулирования, таким образом, остались процедурные вопросы, связанные с организацией и проведением общих собраний акционеров: порядок принятия решений, избрание, состав, функции и полномочия рабочих органов собрания (счетной комиссии, председателя, президиума, секретариата собрания). Данные вопросы, следовательно, могут быть предусмотрены в Положении об общем собрании акционеров – локальном акте акционерного общества.

     Таким образом, некоторые пробелы законодательства легко восполнимы в локальных актах акционерного общества, и этим необходимо пользоваться в практической деятельности. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

СПИСОК  ЛИТЕРЕТУРЫ 

1. Конституция Российской Федерации. - М.,ТК Велби. 2005. – 94 с.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации Ч.1-3. - М., ТК Велби. 2005. – 256 с.
3. Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»( в ред федерального закона № 192-ФЗ от 29.12.2004 года)// СЗ РФ.-2005.-№ 1(ч.1)-Ст.18.
4. Федеральный закон № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ.-1998.-№5.-Ст.1234.
5. Федеральный закон № 41-ФЗ от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» //СЗ РФ.-1996.-№14.-Ст.123.
6. Федеральный закон №138-ФЗ от 8 июля 1999 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации»//СЗ РФ.-1999.-№ 34.-7. Лаптев В.В. Акционерное право. - М., Наука. 2002. – 360 с.