Холдинги и холдинговые компании

     О реорганизации необходимо заблаговременно  уведомить кредиторов общества, которые  вправе потребовать досрочного погашения  долгов и возмещения убытков. В случае реорганизации у акционеров возникает  право потребовать выкупа акций.

     Выделение может происходить в следующих  формах (п. 3 ст. 19 Закона «Об АО»);

• выделение с конвертацией акций:

     Часть акций реорганизуемого общества конвертируются в акции нового общества. В результате акционеры реорганизуемого  общества получают акции нового общества взамен части акций реорганизуемого. При этом происходит уменьшение уставного  капитала реорганизуемого общества.

• выделение с распределением акций:

     Уставный  капитал реорганизуемого общества не уменьшается, акции нового общества выпускаются за счет добавочного  капитала реорганизуемого обществ, нераспределенной прибыли и т.п. Акционеры реорганизуемого общества получают акции нового общества дополнительно  к имеющимся у них акциям.

• выделение с приобретением акций:

     Реорганизуемое  общество само приобретает все акции  нового общества. Капитал реорганизуемого  общества не меняется, его активы и  обязательства уменьшаются, на сумму  разницы на балансе появляются акции  нового общества. Акционеры остаются при своих акциях реорганизуемого  общества.⁵

     В отношении выделения с конвертацией или распределением Закон «Об  АО» устанавливает, что если акционер голосовал против или не участвовал в голосовании по вопросу о  реорганизации, то он получает акции  нового общества с теми же правами  и в той же пропорции, что он владеет акциями реорганизуемого  общества. Таким образом, возможны и  иные (непропорциональные) варианты раздачи  акций нового общества, но они касаются только тех, кто сам голосовал  за этот вариант или воздержался. (Для ООО таких жестких требований закон не предусматривает).

     Возможны  также и смешанные варианты: например, акции нового общества частично распределяются между акционерами, а частично приобретаются  самим реорганизуемым обществом; при  этом также действует вышеупомянутое требование пропорциональности.

     Холдинговые объединения могут быть созданы  с участием юридических лиц различных  организационно-правовых форм,а не только хозяйственных обществ, при  этом основным может быть также товарищество. Если у унитарного предприятия имеется  контрольный пакет акций (долей  участия) в уставном капитале хозяйственного общества, можно говорить о наличии  отношений холдингового типа между  унитарным предприятием и хозяйственным  обществом. Особенностью подобного  рода холдинговых отношений является то, что решение по управлению акциями (долями участия), а значит, по определению условий осуществления контролируемым хозяйственным обществом предпринимательской деятельности, унитарные предприятия будут принимать по согласованию с собственником имущества.

     В качестве холдинговых необходимо квалифицировать  отношения между производственным кооперативом (артелью) и хозяйственным  обществом, в котором этот кооператив имеет контрольную долю участия  или в случае наличия соответствующего договора. Отношения холдингового типа можно обнаружить в случаях преобладающего участия некоммерческих организаций в хозяйственных обществах, созданных ими для достижения своих уставных целей. Отношения между основным обществом холдинга и подконтрольным ему учреждением – это также отношения холдингового типа.

     При всем многообразии возможных вариантов  холдинговых отношений, исходя из действующего российского законодательства, предпринимательской практики, правовых доктрин зарубежных стран, классический холдинг следует рассматривать как совокупность основного общества (товарищества) – холдинговой компании в узком смысле этого понятия, и подконтрольных, преимущественно дочерних хозяйственных обществ. Оговорка «преимущественно» связана с возможностью участия в холдинге наряду с основными не только дочерних обществ, но и «внучатых», «правнучатых» хозяйственных обществ, поскольку основное общество может оказывать влияние на участника холдинга не только в результате преобладающего участия в его уставном капитале, но и косвенно – через других лиц, когда имеет место промежуточный холдинг.

     Согласно  ст. 105 ГК РФ в структуру классического холдинга в качестве обязательных элементов входят две группы участников:

• основное хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);
• дочернее хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).⁶

     Основное  общество или товарищество и дочерние общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности, они используются для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами.

     В российской предпринимательской практике возможны следующие способы образования холдингов:

• в результате приватизации государственного и муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ, приобретающих, таким образом, статус основных обществ;
• вследствие приобретения и консолидации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ. При этом способы укрупнения пакетов акций могут быть совершенно различны – от скупки, мены акций до увеличения уставного капитала и «размывания» мелких пакетов акций;
• вследствие заключения договора;
• на базе имущественного комплекса единой коммерческой организации путем ее реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ.

     На  доктринальном уровне способы создания холдинга возможно определить как способы  реструктуризации бизнеса.

     Реструктуризацией бизнеса являются различные преобразования его организационно-правовой формы, цель которых – в повышении эффективности предпринимательской деятельности путем мобилизации внутренних ресурсов, уменьшения потерь на всех стадиях производства и сбыта, оптимизации финансовых потоков и налоговых платежей.

     Поглощение  –это приобретение преобладающей доли участия (контрольного пакета акций) одного хозяйственного общества другим.

3. Организационно-правовые формы участников холдинга

     В организационно-правовых формах следует  выделить следующие основные черты, характеризующие холдинговые объединения:

• по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономической субординации и контроле одного участника над другими;
• это предпринимательское объединение, представляющее собой организационное единство, как правило, консолидированно выступающее на рынке;
• холдинг осуществляет согласованную политику в сфере своих интересов;
• холдинг состоит из формально самостоятельных юридических лиц, волю которых формирует и решения определяет основное общество или холдинговая компания как центр интегрированной системы;
• в предпринимательском обороте холдинг обладает частичной правосубъектностью.⁷

     Внутренние  отношения между участниками холдинга,  приобретающие характер правоотношений, урегулированы нормами права – как законодательными актами, так и внутренними документами холдинга. Холдинговые отношения обусловливают организационные, экономические, правовые связи и зависимости между участниками холдингового объединения, определяют основания возникновения этой зависимости.

     Холдинговые отношения складываются прежде всего  по вертикали как отношения подчинения и контроля между головной организацией (холдинговой компанией), которая  правомочна определять решения других участников холдинга, и этими участниками. Также возможно их формирование и  по горизонтали – между «сестринскими» компаниями, которые, вступая во взаимоотношения друг с другом, обычно выполняют волю основного общества, например, по вопросам производственного планирования, ценообразования, участия в совместных научно-исследовательских разработках, инвестиционных проектах. Спецификой горизонтальных холдинговых отношений является то, что здесь на отношения двух формально самостоятельных субъектов права накладываются особенности, связанные с их подчиненностью головной организации холдинга, определяющей условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

     Основаниями установления холдинговых отношенийследует считать обстоятельства, позволяющие  одному юридическому лицу иметь экономическую  власть над другими формально  независимыми юридическими лицами. Такими основаниями для классического  холдинга, структуру которого составляют хозяйственные общества, по сути, являются критерии установления дочерности: преобладающее участие в уставном капитале, договор, иные обстоятельства, перечень которых в соответствии с ГК РФ является открытым (ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО).⁸

     Основаниями установления холдинговых отношений  являются:

• преобладающее участие в уставном капитале;
• договор;
• иные обстоятельства.

     Преобладающее участие,что для АО идентично  контрольному пакету акций, это владение такой долей уставного капитала хозяйственного общества, которая позволяет принимать решения, соответствующие воле участника, владеющего этой долей.

     Холдинги, основанные на владении преобладающей  долей участия или имущественной  зависимости, представляют собой структурно-сложные холдинговые объединения, когда помимо дочерних имеются также «внучатые» и «сестринские» общества, все в конечном итоге подконтрольные единому центру – холдинговой компании. «Система участия» предполагает возможность не только прямого контроля «материнское – дочернее общество», но и косвенного контроля – через третьих лиц, например над «внучатыми», «правнучатыми», «сестринскими» обществами. Общее гражданское законодательство в отличие от налогового антимонопольного и банковского не регулирует отношения косвенного контроля.

     Действующее российское законодательство не ограничивает пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании акционеров (участников) другого общества.

     Ограничение возможности перекрестного владения долями в уставных капиталах участников холдинга следует понимать как ограничение самоконтроля, устанавливаемого в интересах кредиторов и миноритарных акционеров каждого участника холдингового объединения.

     Кроме отношения «основное – дочернее», Гражданский кодекс определяет также  отношение «преобладающее – зависимое» (ст. 106 ГК РФ).⁹ Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

     Контроль  в холдинге, основанный на владении преобладающей долей в уставном капитале хозяйственного общества, закономерно  считается наиболее надежным и стабильным основанием холдинговых отношений. Наличие контрольного пакета позволяет формировать персональный состав органов управления и контроля общества, утверждать его устав, в том числе определять компетенцию органов управления и тем самым контролировать принятие и реализацию решений исполнительными органами.

     Рассматривая  явление договорного холдинга,следует  разделять понятия:

      1) собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения или отношения экономической зависимости возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного хозяйственного общества (товарищества) в силу определенных оснований контролировать другое хозяйственное общество, и;

     2) холдинга, причиной формирования  которого является обычный гражданско-правовой  договор, исполнение которого  приводит к возникновению экономической  зависимости. Примером классического договорного холдинга являются предусмотренные в германском праве предпринимательские договоры отчисления прибыли и подчинения, которые не получили широкого распространения в российской деловой практике.¹⁰

     Второй  тип договоров, лежащих в основе формирования холдинговых отношений, – это различные гражданско-правовые договоры, которые сами по себе обычно не ставят цели установления экономического контроля, этот контроль возникает исходя из условий таких договоров. Сюда, в частности, могут быть отнесены договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, ипотеки, залога имущества, франчайзинга. Холдинги, в основе формирования которых лежат подобные договоры, квалифицируют как неформализованные.

     Является  тот или иной договор договором, порождающим холдинговые отношения, зависит от условий конкретного договора и фактических обстоятельств, в которых он был заключен и исполняется.

     Договороб управлении, в силу которого одно общество выполняет функции единоличного исполнительного органа другого общества, кчислу договоров, создающих холдинговые отношения, не относится, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не возникают отношения экономической субординации.

     В вопросе о месте управляющей  организации в корпоративных  отношениях важно различать случаи: