Содержание трудового договора

Прием на работу оформляется  приказом (распоряжением) работодателя под расписку в 3- х дневный срок со дня подписания трудового договора. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения). Приказ (распоряжение) на работу под расписку имеют целью обеспечить проверку работником правильности оформления уже заключенного с ним трудового договора. Не выполнение работодателем этого требования может послужить основанием для признания зафиксированных в приказе (распоряжении) отдельных условий трудового договора, наличие которых работником отрицается (например, условия о временном характере работы, об установлении испытательного срока), недействительными.30

Еще одно новшество ТК при  приеме на работу работодатель обязан до подписания трудового договора ознакомить работника под роспись с правилами  внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции  работника, коллективным договорам.

Трудовой договор, не оформленный  в надлежащем порядке, считается  заключенным, если работник приступил  к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 дней со дня фактического допущения работника к работе.

Следовательно, момент заключения трудового договора и момент его  оформления- понятия не равнозначные и могут не совпадать во времени31

Таким образом, Трудовой Кодекс восполнил пробел, имевшийся в  КЗоТе, о вступлении трудового договора в силу, предусмотрев в ст. 61, что  он вступает в силу со дня его  подписания работником и работодателем, если иное не установлено трудовым договором или трудовым законодательством, либо со дня фактического допуска  работника к работе с ведома и  по поручению работодателя или его  представителя.

С заключением трудового  договора на его стороны распространяются трудовые права и обязанности.

Согласно Конституции  РФ все граждане Российской Федерации  равны перед законом независимо от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, но и от происхождения, социального  и должностного положения, образования, места жительства (в том числе  наличие или отсутствие регистрации  по месту жительства и пребывания), а также других обстоятельств32,в виду чего запрещается необоснованный отказ в заключение трудового договора.

Так, ст.64 ТК РФ запрещая необоснованный отказ в приеме на работу (не по деловым  качествам), добавляет: за исключением  случаев, предусмотренных Федеральным  законом. Далее в статье предусмотрено, что по требованию лица, которому отказано в приеме на работу, работодатель обязан указать причину отказа в письменной форме (но не указано, несет ли работодатель ответственность при нарушении этого правила). По мнению Хохлова Е.Б., если работодатель отказывает в виде письменного отказа в заключении договора, то обжалован может быть заинтересованным лицом не сам отказ, а уклонение работодателя от выполнения указанной публично-правовой обязанности.

Запрещается отказывать в  заключение трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью  и наличием детей, а также отказывать в заключение трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение 1 месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Работодатель обязан заключить трудовой договор с  лицом, направленным органом службы занятости на работу в счет квоты, с молодым рабочим по окончании профессионально-технического учебного заведения и с молодым специалистом по окончании высшего и среднего профессионального образовательного заведения,33

Отказ в заключение трудового  договора может быть обжалован в  судебном порядке. К сожалению, правовое регулирование отказа в приеме на работу практически не регламентировано, в связи с чем нуждается в существенном законодательном восполнении. Ни в Трудовом кодексе, ни в гражданско-процессуальном кодексе нет правовых норм, регулирующих последствия признания отказа незаконным. В частности, до настоящего времени законодателем не установлена обязанность суда вынести решение об обязании работодателя заключить с истцом трудовой договор и с какого момента; подлежит ли удовлетворение требований истца о денежной компенсации морального вреда, причиненного незаконным отказом в приеме на работу. В Трудовом Кодексе отсутствуют нормы, предусматривающие гарантии для лиц, которым незаконно отказано в приеме на работу, аналогичные нормам, содержащимся в п.2 ст.83, ст.394, 395 ТК и др.34 Такие проблемы порождают сложности при рассмотрении судами дел по спорам, связанным с незаконным отказом в приеме на работу.

Рассматривая трудовые споры, возбуждаемые гражданами на основании  ст.64 ТК РФ, суды в ряде случаев, установив  факт отказа работодателя заключить  трудовой договор с работником из-за отсутствия у него регистрации по месту проживания, признают такое  действие законодателя незаконным и  выносят решение об обязании ответчика заключить с истцом договор по вакантной должности или по определенной специальности без достаточно тщательного анализа всех других необходимых условий, которые установлены законом для заключения трудового договора.35

Приведу соответствующий  пример судебной практики: А. обратился  в суд с иском к Шмидтовскому филиалу ГП Чукотского АО «Чукоткоммунхоз», Государственному предприятию Чукотского автономного округа о признании незаконным отказа в приеме на работу, взыскании утраченного заработка и компенсации морального вреда. В обосновании иска А. указал, что ответчик в течение года отказывал ему в приеме на работу, ссылаясь на отсутствие вакансий либо без объяснения причин.

Считая необоснованный отказ  в приме на работу дискриминацией, истец просил обязать ответчика  заключить с ним трудовой договор, взыскать в его пользу материальный ущерб и компенсацию морального вреда.

В судебном заседании А. пояснил, что директором Шмидтовского филиала ГП Чукотского АО «Чукоткоммунхоз» в качестве основания отказа в приеме на работу указывалось отсутствие регистрации по месту жительства.

Суд иск удовлетворил.

Судебная коллегия по гражданским  делам суда Чукотского автономного  округа, считая правильным вывод суда о том, что ответчик не имел законных оснований для отказа истцу в  трудоустройстве по такому основанию, как отсутствие регистрации, вместе с тем изменила судебное решение  в части обязании ответчика заключить с истцом трудовой договор.

В обосновании принятого  по делу решения судебная коллегия указала, что в соответствии со ст. 65 ТК РФ при заключении трудового  договора лицо, поступающее на работу, обязано предъявить работодателю необходимые  документы. Как следует из материалов дела А. обращался к директору Шмидтовского филиала с заявлением о приеме на работу. Документов предусмотренных ст.65 ТК РФ истцом работодателю предъявлено не было, в связи с чем истцу могло быть отказано в приеме на работу.36

Следовательно, отказывая  истцу в приеме на работу по другим основаниям, препятствующим трудоустройству, ответчик не нарушил нормы ст. 64 ТК РФ.37

На практике всегда возникает  множество вопросов, связанных с  заключением срочного трудового  договора, в частности: возможно ли заключение срочного трудового договора по соглашению сторон или только в  случаях, установленных в федеральных  законах? Решая вопрос об обоснованности заключения с работником срочного трудового  договора, следует учитывать, что  такой договор заключается, когда  трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей  работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено Трудовым Кодексом РФ и иными федеральными законами (ст.58 ТК РФ). Поскольку ст.59 Кодекса предусматривает право, а не обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор в случаях предусмотренных этой нормой. При этом в силу ст.56 ГПК РФ обязанность доказать наличие обстоятельств, делающих невозможным заключение трудового договора с работником на неопределенный срок, возлагается на работодателя. При не доказанности таких обстоятельств следует исходить из того, что трудовой договор с работником заключен на неопределенный срок.38

В случае отсутствия норм права  регулирующих спорное правоотношение, суд применяет аналогию закона или  аналогию права. Так, например, в ТК РФ не урегулирован вопрос о взыскании  зарплаты за время вынужденного прогула  при необоснованном отказе в приме  на работу, однако представляется возможным  при установлении факта вынужденного прогула удовлетворить эти требования по аналогии со ст.394 ТК РФ с учетом разумности и справедливости.39 Все сказанное свидетельствует, о том, что правоотношения, связанные с заключением трудового договора как индивидуального акта регулирования трудовых отношений, требуют дальнейшего правового совершенствования, и судебная практика при разработке указанных вопросов имеет существенное значение.

Запретив дискриминацию  в трудовых отношениях, закон не предусмотрел и не мог предусмотреть  всех возможных ситуации, связанных  с нарушением прав граждан, Хотя ст.64 ТК РФ прямо не связывает запрет необоснованного отказа в заключение трудового договора с объявлением  имеющихся у работодателей вакансий, судебная практика исходит из того, что отказ в принятии на работу на определенную должность или работу по специальности при наличии указанных в законе обстоятельств может быть признан судом незаконным лишь в том случае, если на эту должность или работу работодателем была объявлена вакансия.

Такая правовая позиция основывается на том, что ТК РФ не содержит норм, обязывающих  работодателя заполнять вакантные  места, предусмотренные штатным  расписанием, по мере их возникновения  и решение данного вопроса  относится к исключительной компетенции  работодателя. С учетом этого и  в целях оптимального согласования интересов работодателя и лица, желающего  заключить трудовой договор, Пленум Верховного Суда РФ рекомендовал судам  при рассмотрении споров, связанных  с отказом работодателя в заключении трудового договора, проверять, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях(например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступления перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано заключении трудового договора.40

Право гражданина на заключение с ним трудового договора, как  и иное имущественное право, подлежит защите в полном объеме, в то числе  и в части компенсации физических и нравственных страданий потерпевшего от неправомерных действий (бездействий) работодателя.

ГЛАВА 2. СТОРОНЫ  ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

2.1 РАБОТНИК

Из определения трудового  договора, данного законодателем  в ст. 56 Трудового кодекса видно, что это двухстороннее соглашение между работником и работодателем. Соответственно одной его стороной является гражданин, заключивший договор  о работе в качестве работника.

Гражданин становиться субъектом  отношений трудового права еще  до их возникновения, когда он только ищет работу. С возникновением трудовых отношений он приобретает правовой статус работника. Поэтому надо отличать правовой статус гражданина как субъекта трудового права от правового  статуса работника конкретного  производства. Правовой статус гражданина состоит из общих по составу для  всех граждан основных конституционных  трудовых прав, а в правовой статус работника также входят и специальные  гарантии(размер отпуска, преимущества при сокращении штатов и др.)41

Работником может быть только физическое лицо, то есть гражданин, в том числе это могут быть как граждане РФ, так и иностранные  граждане или лица без гражданства, обладающие трудовой правосубъектностью (в случаях, предусмотренных в ст. 13, 18 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

Стороной может быть и  группа лиц, например, при приеме на работу пастуха.

Работник может заключить  трудовой договор, если обладает трудовой праводееделиктоспособностью как признаваемой законодательством способностью быть стороной трудового договора, субъектом трудового правоотношения. Данное понятие включает в себя следующие компоненты:

трудовую правоспособность - признаваемую законом способность  иметь трудовые права и обязанности. При приеме на конкретные специальности (например, грузчиком или водителем), на вредные, опасные виды работ учитывается не только общая, но и специальная трудоспособность гражданина, которая определяется состоянием здоровья. Ее надо отличать от специальной правоспособности гражданина, определяемой его образованием по данной специальности, квалификацией (врача, инженера, повара).

трудовую дееспособность – способность по трудовому законодательству осуществлять лично своими действиями трудовые права и обязанности.

трудовую деликтоспособность - признаваемую трудовым законодательством способность отвечать за трудовые правонарушения.

В трудовом праве все эти  три правовые способности неразделимы, поэтому употребляется термин «трудовая праводееделиктоспособность» (правосубъектность).42

Ограниченно дееспособные лица могут заключать трудовой договор  с письменного согласия попечителей. Недееспособные лица не могут заключать  договор, а заключенный ими договор  считается недействительным. В интересах  недееспособного в целях личного  обслуживания и ведения хозяйства  трудовой договор заключает опекун.

Работником как стороной трудового договора может быть любой  гражданин, достигший 16 лет. Это тот  возраст, когда гражданин может  самостоятельно устроиться на работу.

Если же подросток оставил  в соответствии с федеральным  законом обучение в общеобразовательном  учреждении или получил основное общее образование, не достигнув  еще 16 лет, он вправе заключить трудовой договор по достижении 15 лет (ст. 63 ТК). В силу ст. 19 Закона РФ от 10 июля 1992 года "Об образовании" обучающийся, достигший возраста 15 лет, может оставить общеобразовательное учреждение до получения им основного общего образования по согласию законных представителей (родителей) и местного органа управления образованием.43