Договор займа и кредита

В рамках другого дела решением суда по иску банка были расторгнуты кредитные  договоры и на заемщика была возложена обязанность передать комплекс зданий и сооружений и оборудование, являвшиеся предметом залога в обеспечение исполнения обязательств заемщика. В апелляционной инстанции решение не обжаловалось. Кассационная инстанция отменила решение и направила дело на новое рассмотрение, указав в постановлении следующее.

Предметом иска первоначально были денежные суммы - задолженность по кредиту, проценты и неустойка. В процессе рассмотрения спора предмет иска был изменен - банк просил обязать  должника передать ему недвижимое имущество, заложенное в обеспечение обязательств заемщика по кредитному договору, однако договор о залоге признан недействительной (ничтожной) сделкой решением суда по другому делу, оставленным без изменения апелляционной инстанцией.

При расторжении кредитного договора на основании статьи 453 ГК РФ кредитор вправе требовать от должника возврата суммы кредита, процентов за пользование кредитом и применения к нему мер ответственности, установленных законодательством или договором. По кредитному договору отношения сторон носят денежный характер, и у кредитора отсутствует право требовать от заемщика передачи какого-либо имущества.

Нарушение права кредитора на возврат  кредита и уплату процентов является единственным и достаточным условием ответственности. Невозможность исполнения данных обязанностей заемщика как денежных обязательств в смысле ст. 416 ГК РФ не предусмотрена.

Отсутствие у должника  необходимых  денежных средств прямо отнесено к обстоятельствам, которые не могут  быть признаны непреодолимой силой и, следовательно, основанием для освобождения его от ответственности за нарушение обязательства по п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Формами ответственности заемщика перед кредитором в случае нарушения  обязательств по возврату кредита и  выплате процентов являются возмещение убытков, взыскание договорной неустойки и взимание процентов годовых, включая повышенные проценты за пользование заемными средствами.

По умолчанию в договоре о  штрафном характере неустойки, позволяющем  взыскивать и неустойку, и повышенные проценты, действует принцип недопустимости применения двух мер ответственности за одно нарушение. Кредитор может предъявить требование о применении только одной из этих мер, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства.

При отсутствии в договоре соответствующих  условий применяется п. 1 ст. 811 ГК РФ. В этом случае при нарушении  заемщиком его обязанности по возврату кредита подлежат уплате проценты от его суммы в размере, предусмотренном  в п. 1 ст. 395 ГК РФ, со дня, когда он должен был быть возвращен, до дня его фактического возврата кредитору независимо от уплаты процентов, предусмотренных договором.

 К имущественной ответственности  за неисполнение своих обязанностей  может быть привлечён и кредитор. В частности, в договоре может быть предусмотрена его ответственность за немотивированный (неуважительный) отказ от предоставления кредита, предоставление его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Наряду с уплатой неустойки (процентов) виновная сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если такая форма ответственности не исключена последним.

 

3. Товарный  и коммерческий кредит.

 

Товарный  кредит.

От денежного  кредита следует отличать товарный кредит, который регламентируется ГК РФ.

В хозяйственной  деятельности возникает потребность  во временном заимствовании сырья, материалов, семян и других товаров  массового производства под условием их возврата в сроки, установленные  договором.

В настоящее  время широкое распространение получили операции по приобретению имущества на условиях товарного кредита. Его суть в том, что вместо денег покупатель (заемщик) получает вещи (товар). Кредитором по такому договору может выступать любое юридическое или физическое лицо, а не только банк или кредитная организация, имеющие соответствующую лицензию.

Договор товарного  кредита сочетает в себе признаки договора купли - продажи и кредитного договора, поэтому к существенным условиям последнего (предоставление кредита заемщику на оговоренных условиях и его обязанность возвратить полученный кредит и уплатить проценты) добавляются условия о количестве, наименование товара и т.д. По условиям этого договора каждая из сторон выполняет двойную роль: продавец товара является одновременно кредитором, а покупатель - заемщиком. Очевидно и практическое значение для его сторон.

Во-первых, право  собственности на товар переходит  от продавца к покупателю по правилам договора купли - продажи. И это происходит в момент фактической передачи товара покупателю или перевозчику (если договором не оговорено иное).

Во-вторых, за предоставление отсрочки или рассрочки оплаты товара покупатель - заемщик уплачивает продавцу - кредитору оговоренные в соглашении проценты. Поскольку оплата процентов  является платой за отдельную услугу продавца - кредитора, то они не включаются в стоимость реализуемых товаров. Для него полученные проценты считаются доходом от внереализационных операций (п. 2.7 Инструкции МНС России "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций" от 15 июня 2000 г. N 62). У покупателя - заемщика оплаченные проценты относятся на себестоимость (п. 2 "с" Положения о составе затрат).

В-третьих, покупателю предоставляется отсрочка или рассрочка  оплаты товара, что позволяет ему при отсутствии или нехватке денежных средств оплачивать стоимость приобретенного товара частями, в т.ч. и за счет денежных средств, полученных от дальнейшей реализации данного товара.

В-четвертых, к  отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные для отношений по договору займа (п. 2 ст. 819 ГК РФ).

Следовательно, продавец - кредитор в случае нарушения  сроков и порядка оплаты товаров  в рассрочку вправе потребовать  от покупателя - заемщика возврата неоплаченных товаров и процентов за предоставленную рассрочку, что соответствует п. 2 ст. 811 ГК РФ.

Такой возврат  товара происходит безвозмездно и не повлечет обязанности у сторон по исчислению и уплате соответствующих  налогов. Это подтверждается и положением ст. 39 НК РФ, где реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары одним лицом другому лицу. Особенность данного договора позволяет покупателю при возникновении затруднений по дальнейшей реализации товара избежать убытков, связанных с необходимостью оплаты некачественного товара, а продавцу - вернуть товар.

 

Исходя из нормы  п. 4 ст. 488 ГК РФ договор товарного  кредита является возмездным. По договорам, предоставляющим отсрочку платежа, начисляются проценты заемщику в  качестве платы за предоставленный кредит. Сумма процентов по таким договорам и порядок их оплаты определяются договором (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Если сумма процентов не установлена, их размер определяется ставкой рефинансирования ЦБ РФ на день уплаты суммы долга или его части. Проценты начисляются начиная со дня передачи товара покупателю.

Поскольку товарный кредит не предоставляет в пользование  денежные средства, то проценты по нему не относятся к операционным расходам (п. 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" 10/99).

Как уже упоминалось  выше, при невыполнении покупателем (заемщиком) обязательств по обеспечению  возврата суммы кредита, продавец (заимодавец) вправе потребовать возврата неоплаченных товаров вместе с причитающимися процентами. Причем проценты в установленном договором размере могут быть взысканы по требованию продавца до дня, когда оплата должна быть совершена (п. 16 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14).

Но плату  за товарный кредит в виде процентов  нельзя считать штрафной санкцией. Такая мера предусмотрена ст. 395 ГК РФ. При невозврате суммы займа в срок на нее уплачиваются проценты в порядке и размере, предусмотренных п. 1 ст. 395 ГК РФ, со дня ее возврата независимо от уплаты процентов. Покупателю (заемщику) необходимо учесть, что отсутствие у него денежных средств, необходимых для уплаты долга по договору, не является основанием для его освобождения от уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ (п. 5 Постановления N 13/14).

Таким образом, если покупатель допускает просрочку оплаты переданного товара, то с него по истечении срока оплаты взыскиваются как проценты за пользование товарным кредитом, так и проценты в виде штрафной санкции за просрочку платежа. Причем такие санкции включаются в состав нереализационных расходов и уменьшают налогооблагаемую прибыль (п. 15 Положения о составе затрат; п. 12 ПБУ 10/99).

 

Коммерческий  кредит.

В наиболее обобщенном виде  коммерческий  кредит  представляет   собой кредитование одного предприятия  другим и противопоставляется   банковскому кредиту,  осуществляемому исключительно  банками  либо   другими  кредитными учреждениями.  Договором,  исполнение которого   связано с передачей в собственность другой стороне  денежных  сумм   или   других   вещей,   определяемых  родовыми  признаками,  может   предусматриваться предоставление  кредита,  в  том  числе  в  виде   аванса,   предварительной  оплаты,  отсрочки  и  рассрочки  оплаты   товаров,  работ или услуг  (коммерческий  кредит),  если  иное  не   установлено законом (п. 1 ст. 823 ГК РФ).     

 Как видно  из правовой конструкции коммерческого   кредита,  его   юридическое   значение предопределяется возможностью  авансирования,   предварительной  оплаты,  отсрочки или  рассрочки   оплаты  товаров,   работ и  услуг. Заметим, что возможность авансирования и предоплаты   предусмотрена и в других видах договоров,  таких как  подряд  (ст.   711 ГК РФ),  бытовой подряд (ст.  735 ГК РФ),  строительный подряд   (ст.  746 ГК РФ),  подряд на выполнение научно - исследовательских   работ,  опытно - конструкторских и технологических работ (ст.  781   ГК РФ), а также в ряде других обязательств.     

 Законодатель  прямо   указывает  на  то,  что  к  коммерческому   кредиту  применяются  правила   главы 42,  если   иное   не   предусмотрено   правилами   о   договоре,   из  которого  возникло   соответствующее обязательство,  и не противоречит существу  такого   обязательства (п. 2 ст. 823).       Следовательно, из данной нормы права вытекает правило о том,   что   предоставление   коммерческого   кредита,  не  связанного  с   исполнением обязательств, не допускается. Это же предусматривают и   другие положения ГК РФ.

Данный вопрос является особенно острым, при   разрешении  споров  между   предпринимательскими   структурами   и   органами  ГНИ. И вот почему.       В силу гл.  45 ГК РФ,  в частности п. 2 ст. 846 и ст. 850, все   операции  по  выдаче кредита осуществляются банками или кредитными   организациями на  основании  специального  разрешения,  именуемого  лицензией.   Однако   на  практике  предпринимательские  структуры   зачастую  ссужают  друг  другу  денежные  средства,  вуалируя  эти   операции  как  угодно  -  безвозмездное оказание услуг,  временное   оказание финансовой помощи, заем на условиях возврата и т.д.       Тем не  менее цель всех этих договоров одна:  дать кредит (или   заем) с определенной выгодой для кредитора (реже без выгоды).      

В этом  случае  налоговые  органы считают,  что  предоставление   кредитов под  проценты (в  том  числе  в  виде  займа)  юридическим   лицом,  не  имеющим соответствующей лицензии и выступающим также в   роли коммерческой организации,  не допускается. Такая деятельность   должна  признаваться  не соответствующей законодательству. 

Эта же   идея заложена в рекомендациях Высшего  Арбитражного Суда РФ.       Однако в этом  же  письме  Высшего Арбитражного Суда РФ дана   оговорка, что законом не запрещена передача заемщику организацией,   не  имеющей лицензии  на  право занятия кредитными  операциями,   собственных временно  свободных средств   на   условиях   уплаты   определенных   процентов,   если   такая   деятельность  не  носит   систематического характера.      

Чтобы избежать  каких-либо  нареканий  со  стороны  фискальных   органов,  в  том  же  разделе  договора  "Особые  (дополнительные)  условия" можно записать примерно следующее:    "Участник N  1  оказывает  финансовую  помощь  Участнику  N  2 одноразово, как исключение. За оказанную  финансовую  помощь  Участнику  N   2   последний взаимообразно оказывает Участнику N 1 такие-то услуги. Учитывая, что  стороны  предоставляют  друг   другу   взаимные услуги,  взимание  процентов  по  предоставлению финансовой помощи  исключается".

Образно говоря,  надо закамуфлировать меркантильную  процентную основу договора по кредиту  как бы  бартерным  покрытием  услуг.  В тексте  договора  следует  также  избегать слов "кредит",  "заем", "проценты на условиях" и т.д., если сделка действительно совершена  с целью взаимопомощи.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

 

Таким образом, займу и кредиту посвящена  глава 42 (ст. 807 – 823). Целых 16 статей, 36 пунктов.

Понятия   "заём"   и    "кредит"  очень  близки  друг  к  другу.  Кредитом  можно  назвать    процентный заем, при котором займодавцем  является банк, а объектом    займа  - деньги. 

Краткий анализ  договора  займа  позволяет  сделать  следующие     выводы:

       - договор  займа  может   быть  возмездным  и безвозмездным  при    определенных, указанных  выше обстоятельствах;

       - договор займа между гражданами  на сумму свыше 10 МРОТ должен    быть возмездным, если в нем прямо не указано иное;

       - заем  -  односторонний  договор,  и  права  заемщика  крайне    минимизированы;

       - договор  займа  лучше   всего  заключать  только  в письменной    форме.