Встречаются
также коллизии особого рода,
которые различаются: по действию
в пространстве (международные, межобластные),
применяемые в тех случаях,
когда в рамках одного государства
возможно существование самоуправляемых
территорий или государственных
образований, имеющих своё собственное
законодательство; по особенностям национальных
правовых систем: интерперсональные, существующие
в тех развивающихся странах, где нет единой
правовой системы и исходящие не из государственных
и территориальных различий в правовых
системах, а из различий, касающихся личности,
принадлежности к той или иной религии,
национальности, расы и т.д.; интертемпоральные
означают коллизии, возникающие из наличия
норм, принятых по одному и тому же вопросу
в соответствующей стране в разное время,
предусматривающих регулирование одних
и тех же частноправовых отношений и т.д.
II. МЕХАНИЗМ
КОЛЛИЗИОННОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
2.1. Пределы
и условия применения коллизионных
норм
Применение
коллизионных норм в значительной
степени отличается от применения норм
собственной, национально-правовой системы
государства. Специфика коллизионной
нормы непосредственно отражается и на
механизме её применения, который более
сложен, так как отражает взаимодействие
различных правовых систем, имеющих собственные
значительные особенности. Механизм применения
коллизионной нормы включает в себя две
отчётливо обособленные и различные по
своим правовым компонентам стадии.
На
первой стадии необходимо выяснить,
применяется ли коллизионная норма вообще,
какая именно и к праву какой страны она
отсылает. На этой стадии возникают такие
вопросы как: взаимность, квалификация,
обратная отсылка и отсылка к праву третьей
страны. После выяснения и решения этих
вопросов наступает вторая стадия - применение
права, к которому отсылает коллизионная
норма. На данном этапе применению уже
подлежит непосредственно материальная
норма национального или иностранного
права. При этом возникают уже иные правовые
вопросы: публичный порядок и установление
содержания иностранного права.
При
рассмотрении того или иного
правоотношения осложнённого иностранным
элементом правоприменитель должен
руководствоваться помимо общих коллизионных
норм собственными правовыми убеждениями,
способствующими наиболее правильному
и всестороннему рассмотрению дела.
2.2. Взаимность
и реторсии
Проблема
взаимности коллизионных норм
неотъемлемо связанна с тенденцией
укрепления и развития межгосударственных
отношений. В настоящее время
политика России направлена на расширение
и углубление внешнеполитических, внешнеэкономических,
социально-культурных связей. Интеграция
России в мировую экономику ведёт к тому,
что стороны должны стремиться к развитию
таких связей на началах равноправия.
Сущность
взаимности состоит в предоставлении
физическим и юридическим лицам
иностранного государства определённых
прав при условии, что физические
и юридические лица предоставляющего
их государства будут пользоваться
аналогичными правами в данном
иностранном государстве. Вводя
оговорку о взаимности в международный
договор, государство преследует
цель обеспечить своим организациям
и гражданам за границей пользование
определёнными правами. Поскольку
в законодательствах государств имеются
значительные различия, в отношении взаимности
возникают определённые сложности. Они
состоят в следующем: в области частноправовых
отношений, осложнённых иностранным элементом,
взаимности придаётся значение специального
правового института, различающего “материальную”
и “формальную” взаимность.
Материальная
взаимность означает предоставление
иностранным гражданам и юридическим
лицам в стране пребывания
правомочий, аналогичных тем, какие
предоставляются местным гражданам
и юридическим лицам в стране,
к которой принадлежат эти
иностранные лица.
Формальная
взаимность предполагает предоставление
иностранным физическим и юридическим
лицам правомочий, вытекающих из местного
закона; они могут быть поставлены в одинаковое
положение с местными гражданами и юридическими
лицами.
С вопросом
взаимности связанно введение так называемых
ответных ограничений - реторсий, целью
которых является, в частности, восстановление
принципа взаимности. Реторсии являются
правомерными с точки зрения международного
права принудительными действиями государства,
совершаемыми в ответ на дискриминационные
акты (т.е. акты специально нарушающие
права и интересы граждан и организаций)
другого государства.
Реторсии
по своей сути должны быть
соразмерны, адекватны ограничениям,
введённым дискриминационным актом.
Право установления ответных
ограничений (введения ответных
мер) предоставлено Правительству
России, осуществляющему исполнительную
власть в Российской Федерации.
2.3. Квалификация
юридических понятий
В
процессе применения коллизионной
нормы очень важно правильно решить какое
право подлежит применению и какие отношения
подлежат регулированию. От того, насколько
правильно, точно и единообразно будет
применена коллизионная норма зависит
эффективность защиты субъективных прав
участников частноправовых отношений.
Рассматривая
содержание этой нормы необходимо
обращаться ко всем её элементам и, прежде
всего, к юридическим понятиям, образующим
её главную структуру, - объём и привязку,
то есть, к квалификации понятий коллизионной
нормы.
В
большинстве государств эти понятия
(“форма сделки”, “движимое и
недвижимое имущество”, “домицилий”
и т.д.) не совпадают по своему
содержанию. Например, исковая давность
во Франции рассматривается как
понятие гражданского права, а
в Великобритании, США и Финляндии
- как понятие процессуального
права. Если французский суд
квалифицирует давность не по
собственному праву, а по английскому
праву (в случае когда к сделке подлежит
применению английское право), то применить
английские правила о сроке давности он
не сможет, поскольку суд вообще не применяет
иностранные процессуальные законы.
В
практике международной торговли
значительные трудности возникают
при толковании понятий, образующих
привязки коллизионных норм, отсылающие
к законам места жительства, места
заключения договора и т.п.
В зависимости от толкования
эти, достаточно простые для
понимания привязки, могут повлечь
принятие неоднозначных решений.
Так, место заключения контракта
во многих странах континентальной
Европы понимается как место
получения акцепта оферентом.
В английском праве применяется
доктрина так называемого “почтового
ящика”, по которой местом заключения
контракта считается место, откуда
был отправлен акцепт. Следовательно,
обращение к одной и той
же коллизионной норме, подчиняющей
права и обязанности сторон
контракта праву места его
заключения, приведёт - в зависимости
от квалификации понятия места заключения
контракта - к различным результатам.
В
некоторых случаях требование
о квалификации понятия коллизионной
нормы могут быть сформулированы
в самом законе. В российском
законодательстве эта трудность
устранена благодаря ч.2 ст.165 Основ
1991г. В этой статье была установлена отсылка
к законам места совершения обычной сделки.
Фактически здесь прямо применена квалификация
привязки по закону суда. Квалификация
места совершения сделки по российскому
праву означает применение правила ст.
444 ГК РФ о месте заключения договора: если
в договоре не указанно место его заключения,
договор признаётся заключённым в месте
жительства гражданина или месте нахождения
юридического лица, направившего оферту.
2.4. Обратная
отсылка и отсылка к закону
третьей страны
На
результаты применения коллизионных
норм, существенно воздействует
содержание коллизионной нормы
того права, к которому она
отсылает. Это иностранное право
может предусматривать применение
к данному отношению не своего,
а иного права: страны, на основании
коллизионной нормы которой иностранное
право подлежит применению, или
же третьей страны. Первый случай
именуется в международном частном
праве обратной отсылкой, второй
- отсылкой к праву третьей
страны. Понятно, что при наличии
таких отсылок возникают дополнительные
вопросы и механизм правового регулирования
усложняется.
Заключение.
При
регулировании гражданско-правовых
отношений с иностранным элементом
одной из наиболее сложных
проблем является выбор применимого
права, в силу того, что различия
правовых систем государств, которые
представляют стороны, ведут к
возникновению коллизий законов.
Применение
к правоотношению с иностранным
элементом права какого-либо государства
основано на чисто субъективных
оценках. Выбор применимого права
осуществляется на основе коллизионных
норм, составляющих основу международного
частного права в каждом государстве.
Коллизионная норма – это норма,
указывающая на то, право какого
государства подлежит применению
к правоотношению, осложнённому
иностранным элементом. Исходя
из данного определения, коллизионная
норма – это норма отсылочного
характера. Ею можно руководствоваться
только вместе с какими-либо
материально-правовыми нормами,
к которым она отсылает, то
есть нормами решающими вопрос
по существу.
Механизм
применения коллизионных норм
включает в себя две стадии.
На первой стадии правоприменитель
выясняет применяется ли коллизионная
норма к рассматриваемому отношению, какая
именно и к праву какой страны она отсылает.
На этой стадии возникают такие вопросы
как: взаимность, реторсии, квалификация
юридических понятий, обратная отсылка
и отсылка к праву третьей страны. После
выяснения и решения этих вопросов возникает
вторая стадия механизма коллизионного
регулирования- применение права, к которому
отсылает коллизионная норма. На данном
этапе применению подлежит непосредственно
материальная норма национального или
иностранного права. При этом возникают
уже иные правовые вопросы: публичный
порядок и установление содержания иностранного
права.
В Российской
Федерации процесс совершенствования
коллизионного регулирования гражданско-правовых
отношений с иностранным элементом осложняется
отсутствием кодифицированного законодательства
по международному частному праву. Коллизионные
нормы содержатся в различных международных
правовых договорах, кодексах и федеральных
законах, что затрудняет деятельность
правоприменителя при определении применимого
права к частно -правовым отношениям.
СПИСОК
ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Конституция
Российской Федерации от 12 декабря 1993
г.
2. Гражданский
Кодекс Российской Федерации. Часть первая.:
ФЗ от 30
ноября 1994 г. // СЗ РФ. -№ 32.-Ст.3301.
3. О международном
коммерческом арбитраже: Закон РФ от 7
июля
1993г. // Вестник ВАС РФ.-1993.- № 10.
4. Богуславский
М.М. Международное частное право: М.,1994.
5. Вилкова
Н. Унификация коллизионных норм в сфере
международного
коммерческого контракта // Хозяйство
и право.-1997.-№ 11.
6. Колосов
Ю.М. Международное право: М.,1994.
7. Лунц
Л.А., Мартышева Н.И., Садиков О.Н Международное
частное
право: М.,1984.
8. Матвеев
Г.К. Международное частное право: М., 1985.
9. Сильченко
Н.В., Толочко О.Н. Теоретические проблемы
учения о
нормах международного частного права
// Государство и право.-2000.-
№1.
10. Тихомиров
Ю.А. Коллизионное право: М., 2000.