В допетровской Руси не было
условий для различения элементов
торгового и гражданского права.
Торговые сношения не были развиты; торговля,
как посредничество между производителями
и потребителями, мало отличалась от
простой продажи продуктов производства.
Не было и торгового сословия, которое
могло бы путем обычая вырабатывать
нормы для регулирования отношений,
ему одному свойственных; торговля
была одной из форм службы государству.
Некоторые нормы, созданные торговым
оборотом (например следы конкурсного
процесса) , нашли себе выражение в Русской
Правде и проникли в Уложение 1649 г., но
они имели характер общегражданский, применялись
ко всем классам населения, а не к одним
только торговым людям. Новоторговый устав
1667 г. содержит в себе лишь постановления
полицейские и финансовые. Не было почвы
для выделения торгового права из общегражданского
и в XVIII столетии. Стремления Петра Великого
организовать торговый класс на началах
автономии встречали отпор со стороны
самого этого класса. В то же время, настаивая
на самоуправлении купечества, предоставляя
ему право собственного суда, законодатель
обязывал последний руководствоваться
уложениями, указами, уставами и другими
нормами общего права и отрицать силу
обычая. Эта законодательная политика,
проходящая через все реформы XVIII века,
преграждала путь к развитию торговых
обычаев, игравших такую значительную
роль в истории торгового права Западной
Европы. При таких условиях ни русская
жизнь, ни судебная практика не выработали
материала для торгового уложения; проект
такого уложения, составленный в 1814 г.,
отличался неполнотой и представлял собой
сколок с французского Code de commerce. Сперанский,
приступая к составлению Свода Законов,
признал, что гражданские законы должны
обнимать собой и все то, что в иностранных
законодательствах составляет предмет
торгового уложения. Если, тем не менее,
в состав Свода (т. XI) были включены особые
"Учреждения и уставы торговые", то
это объясняется тем, что устав торговый,
являясь, но мысли Сперанского, одним из
уставов государственного благоустройства,
вместе с тем отнесен к особенным законам
об имуществах. Это свод постановлений
преимущественно торгово-публичного права
("государственной экономии") , в который
постановления торгово-частного права
включены, между прочим, ввиду сословного
характера обязательств и договоров "торговле
свойственных", который решительно
преобладал в первоначальной редакции
устава торгового и мог в свою очередь
препятствовать включению торгово-частных
законов в "общие законы об имуществах".
В издании 1887 г. устав был подвергнут существенной
переработке. Из него выделены были в самостоятельные
уставы постановления о векселях, правила
судопроизводства торгового и постановления
о консульствах. Это не только сократило
число статей устава торгового почти на
две трети, но повлияло и на внутреннее
его содержание. Во-первых, устав перестал
быть сословно-купеческим законом: право
на торговлю не есть более право купеческого
сословия, как одно из его прав состояния,
а принадлежит всем и каждому. Во-вторых,
устав отрешен от формальной связи с особенностями
производства в коммерческих судах; не
только торговые законы, но и торговые
обычаи получают теперь применение во
всех судах, а не в одних лишь судах коммерческих.
Тем не менее, устав торговый, в изданиях
1887 и 1893 г., крайне беден юридическим содержанием;
его постановления большей частью устарели,
и между ними полицейские преобладают
над частноправовыми. В своей новой редакции
устав торговый разделяется на три книги.
В первой книге два раздела, из которых
первый трактует о найме приказчиков и
о торговых поручениях, а второй - о торговых
товариществах. Постановления первого
раздела заимствованы из таможенного
устава 1755 г., цехового устава 1799 г. и Положения
о пошлинах за право торговли 1865 г., причем
редакция 1887 г. ввела некоторые обобщения.
Постановления о товариществах основаны
на манифесте 1 января 1807 г., а также на
положении 6 декабря 1836 г. об акционерных
компаниях, но последнее положение введено
в состав общегражданских законов, а не
торговых. Книга II устава торгового содержит
русское морское право; это - одна из наиболее
разработанных частей нашего торгового
права, но, основываясь главным образом
на уставе о купеческом водоходстве 1781
г., она представляет морское дело так,
как оно было организовано сто лет тому
назад; многие постановления ее технического
и полицейского содержания, и никакого
отношения к частному морскому праву не
имеют. Книга III в четырех разделах трактует:
о биржах и ярмарках, о купеческих и маклерских
книгах, о торговых мерах и весах и о товарных
складах, учреждение которых издано в
1888 г. Таким образом юридическое содержание
нашего торгового устава сводится к устаревшим
постановлениям морского права с присоединением
некоторых определений об отношениях
между хозяином и приказчиком, о товариществах,
о торговых книгах, да о товарных складах
с выдачей складочных свидетельств (см.
Варрант, V, 540) . Совершенно отсутствуют
в нашем торговом уставе постановления
о торговых сделках, составляющие существенную
часть западноевропейских торговых уложений.
Для восполнения этого пробела приходится
обращаться к общегражданским законам,
преимущественно к той части тома X части
1, которая трактует об обязательствах;
но постановления ее совершенно не приспособлены
к особенностям торгового оборота. С другой
стороны, в томе X части 1 имеются некоторые
постановления, специально относящиеся
к области торгового права; таково, например,
приложение к статье 1238 об открытии и принятии
наследства после лиц, производивших торговлю.
В других частях Свода Законов также имеются
постановления, относящиеся до торгового
права. В устав о промышленности (Свод
Законов т. XI ч. 2) вошли законоположения
о товарных знаках и о привилегиях на открытия
и изобретения; положение о государственном
промысловом налоге 8 июня 1898 г. дает материал
для выяснения понятия торгового предприятия
по нашему законодательству. В случае
недостатка законов, права и обязанности,
проистекающие из сделок и отношений,
торговле свойственных, определяются
принятые в торговле обычаи (статья 2 Устава
Торгового и статья Устава судопроизводства
торгового) ; но они мало известны судебной
практике. Еще в марте 1882 г. сенатору Н.
А. Туру Высочайше поручено было составить
проект торгового уложения, но в 1884 г. редакционная
комиссия по составлению гражданского
уложения решила включить материал торгового
права в гражданское уложение. Еще ранее
возбужден был вопрос об издании нового
устава о векселях (V, 737) , который с распространением
в 1863 г. векселеспособности на всех лиц,
могущих вступать в долговые обязательства,
также утратил сословный свой характер.
С повсеместным введением Судебных Уставов
совершенно отпал определенный уставом
о векселях бесспорный порядок взыскания
по векселям через полицию. В коммерческих
ссудах дела о взыскании по векселям (на
сумму свыше 500 рублей) рассматриваются
единолично членом суда, по назначению
председателя, на основании правил упрощенного
судопроизводства и устава гражданского
судопроизводства, из которых для коммерческих
судов сделано только одно изъятие: частная
жалоба на постановление об отмене принятой
меры обеспечения останавливает исполнение
того постановления. В случае обращения
вексельного дела к производству в общем
порядке коммерческие суды руководствуются
правилами торгового судопроизводства.
В губерниях Царства Польского действует
французский Code de Commerce. Устав торгового
судопроизводства в сущности распадается
на два устава: 1) учреждение коммерческих
судов и правила судопроизводства в них
и 2) правила о производстве дел о торговой
несостоятельности. Коммерческие суды,
впервые появившиеся в России в начале
текущего столетия (если не считать торговых
словесных судов, сохранившихся в некоторых
городских поселениях до 1888 г.) , в настоящее
время существуют в столицах, в Одессе,
Таганроге, Керчи, Кишиневе и Архангельске.
Лица, входящие в их состав, частью назначаются
Высочайшей властью из кандидатов, выбранных
купечеством, частью непосредственно
избираются купечеством, частью определяются
министром юстиции. Апелляционной инстанцией
для коммерческих судов служит судебный
департамент правительствующего Сената.
Круг ведомства коммерческих судов простирается
только на тот город и уезд, для которого
они учреждены; в прочих местностях торговые
дела рассматриваются общегражданскими
судами, на основании устава гражданского
судопроизводства или правил о производстве
дел у земских начальников и городских
судей. В коммерческих судах существуют
два порядка судопроизводства: словесная
расправа и письменное производство. Первая
составляет общее правило, которое является
исключением, допускаемое только особым
определением суда, по собственному его
усмотрению или по просьбе одной из сторон.
При словесной расправе все устные объяснения
сторон записываются в протокол или излагаются
сторонами в особых записках, прочитываются
в заседаниях суда и прилагаются к протоколу.
Каждая сторона имеет право представлять
такие записки для приложения к протоколу,
а в делах важнейших суд может требовать
их вместо записи словесных объяснений
тяжущихся в протоколе. Письменное производство
сопряжено с обменом состязательных бумаг
между сторонами (не более двух с каждой
стороны) . Бумаги докладываются суду;
присутствие сторон при этом не требуется,
но если они обе находятся налицо, то допускаются
к словесных объяснениям, которые, впрочем,
не могут содержать новых доказательств
или опровержений, в бумагах не обозначенных.
По окончании письменного состязании
в канцелярии суда составляется докладная
записка, которая сообщается сторонам
для прочтения и рукоприкладства и служит
основанием для решения дела. Впрочем,
на практике письменное производство
почти совершенно вытеснено ныне словесной
расправой, которая отличается от первого
и тем, что при ней исковые пошлины не взыскиваются.
В основе производства в коммерческих
судах положены вообще начала устности,
гласности и состязательности, но в нем
сохранились характерные следы дореформенного
процесса, например штрафы за неправые
иски и апелляции, залог правой апелляции,
широкое применение присяги (см. Коммерческие
суды, XV, 860) . Правила о производстве дел
о торговой несостоятельности, обнимая
все наше конкурсное право (за исключением
лишь правил 22 мая 1884 г. о ликвидации дел
частных и общественных установлений
краткосрочного кредита, вошедших в состав
устава кредитного) , трактуют как о конкурсах,
так и об администрациях по делам торговым
(см. Конкурс, XVI, 3) и применяются не только
коммерческими судами, но, с известными
изменениями, и общими судебными местами.
Проект нового устава о несостоятельности,
составленный сенатором Н. А. Туром, был
в 1889 г. препровожден на заключение судебных
учреждений, совещательных по части торговли
и промышленности установлений, университетов
и состоящих при них юридических обществ.
Новая редакция проекта, исправленного
на основании поступивших отзывов, напечатана
в 1896 г.
ИЗУЧЕНИЕ ТОРГОВОГО
ПРАВА В ДОРЕВОЛЮЦИОННОЙ РОССИИ
Первые попытки открыть
курс торгового права, в виде
дополнительного к курсу гражданского
права, были сделаны Цитовичем,
в 1873 г. в Новороссийском университете,
и Малышевым в 1875 г. в Санкт-Петербургском
университете, но оставлены были
в самом начале. Инициатива учреждения
особой кафедры торгового права
принадлежит Училищу правоведения
(1883) . Университетский устав 1884 г.
установил специальную кафедру
торгового права на всех юридических
факультетах. В результате появились
руководства: Башилова ("Русское
торговое право", 1888; не окончено) ; Некрасова
("Торговое право", 1896) , Шершеневича
("Учебник русского торгового права",
1896 и 1899) , Цитовича ("Учебник торгового
права", 1891) . Еще раньше Цитович издал
"Лекции по торговому праву" (1873) .
На наиболее капитальных трудах Цитовича
и Шершеневича не могло не отразиться
ничтожное содержание юридического материала
в нашем торговом законодательстве, тогда
как на Западе именно кодификации вызывали
оживленную разработку торгового права.
Цитович в своих построениях исходит или
из норм иностранных кодексов, или из теоретических
положений, и начертанная им картина торгово-юридического
быта не вполне соответствует русской
действительности; Шершеневич наполняет
свой курс положениями общегражданского
права и данными нашей судебной практики
по торговым делам, редко основывающейся
на нормах нашего торгового обычного права.
Закон возлагает на биржевые комитеты
"составление сводов торговых обычаев",
но попытки, какие делались в этом направлении
Петербургским биржевым комитетом, были
безуспешными (см. Золотарев, "Соображения
о способах и порядке кодификации торговых
обычаев", 1877) . Один только Рижский биржевой
комитет собирает и кодифицирует торговые
обычаи местной биржи и периодически публикует
их в приложениях к издаваемым им, на немецком
языке, ежегодным отчетам. Попытка юридической
разработки торговых обычаев сделана
в "Очерках по русскому торговому праву",
(1895) . Мартенсом издан "Опыт комментария
русского торгового права на основании
судебных решений" (1880) . Сборники судебных
решений: "Практика санкт-петербургского
коммерческого суда 1872 81 гг. "; Носенко,
"Сборник решений Сената по коммерческим
делам" (1878 - 82) ; Гребнер, "Практика
IV департамента и общего собранья Сената
по торговым делам 1889 - 97 г. "; Вильсон,
"Судебная практика по торговым делам"
(1896) . Монографии по торговому праву: Шершеневич,
"Система торговых действий" (1888)
; Нисселович, "О торговых книгах"
(1893) ; труды Гордона и Рабиновича в области
частного железнодорожного права; Гельбке,
"Торговое право и гражданское уложение"
(1884) . Последний высказывается за включение
материала торгового права в гражданское
уложение. Такое единство частного права
отстаивается и Пахманом, Шершеневичем
и другими и проводится обнародованным
в 1899 г. проектом обязательственного права,
выработанным комиссией по составлению
гражданского уложения. За особенность
торгового права стоят Петражицкий, Тур,
Удинцев и другие. На русский язык переведено
сочинение Гарейса "Германское торговое
право" (1893 - 95) . Торговому судопроизводству
посвящен отдел в "Курсе гражданского
судопроизводства" Малышева. Сюда же
относятся еще: Малышев, "Исторический
очерк конкурсного процесса" (1871) ; Гольмстен,
"Исторический очерк русского конкурсного
процесса" (1888) ; Шершеневич, "Конкурсное
право" (1898) ; Вильсон, "Судебная практика
по делам о торговых администрациях и
несостоятельности" (1897) . Существует
еще краткий "Учебник торгового права
и судопроизводства", Вальдберга (1899)
. По вексельному праву, кроме литературы,
указанной в статье Вексель (V, 739) : Барац,
"Курс вексельного права в связи с учением
о векселях и вексельных операциях"
(1893 - обширное сочинение, особенно ценное
указаниями на практику русского торгового
мира) ; его же, "Задачи вексельной реформы
в России" (1896) ; Книрим, "О новом проекте
устава о векселях" (1896) .
Торговое законодательство
России. В нашей стране отдельного
торгового кодекса не было никогда. Вопросы
торгового оборота регулировались различными
законодательными актами. Достаточно
детально отдельные аспекты торговых
отношений были разработаны в Соборном
уложении 1649 г. — выдающемся правовом
памятнике средневековья. В 1653 г. был принят
Торговый устав, установивший, в частности,
единую торговую пошлину с продаж. В 1667
г. издается Новоторговый устав, регулировавший
также внешний торговый оборот. Принимались
другие законодательные акты о торговле.
Однако развитие товарного
производства в России сдерживалось
существованием крепостничества, что
проявилось и в отставании торгового
права. Важными шагами по формированию
торгового законодательства стало
принятие Торгового устава, составленного
в 1887 г. путем соединения различных
актов и получившего новую
редакцию в 1903 г., а также Устава торгового
судопроизводства 1903 г.
Торговый устав состоял
из трех книг, которые последовательно
дополнялись по годам. В первой книге
регулировалась деятельность торговых
обществ и товариществ. Во второй
книге содержалось русское морское
право, причем в детально разработанном
виде — 560 статей. Третья книга включала
административные установления: об измерительных
приборах, о содержании торговых помещений
и складов, о ведении купеческих
книг, о порядке торговли отдельными
товарами.
Устав торгового судопроизводства
определял порядок организации
и деятельности коммерческих судов.
Первые такие суды были образованы
в 1832 г. при Николае I в Одессе и
Архангельске. К концу XIX в. они имелись
почти во всех губернских центрах, что
и потребовало издания устава.
Коммерческие суды решали все споры
по торговому обороту, по биржевым операциям,
споры между участниками торговых
товариществ. Оба устава утратили силу
после революции 1917 г.
В первые советские годы
всплеск внимания к торговому
праву был связан с нэпом. Надо
упомянуть, что по постановлению
СНК РСФСР велась работа по составлению
проекта Торгового свода. Его
предполагалось издать в качестве одной
из частей ГК РСФСР. Комиссией под
эгидой ВСНХ был составлен проект
Торгового свода СССР. Он обсуждался
ряд лет. Но после отказа от нэпа
все работы над Торговым сводом были
прекращены.
В современной России торговое
право вновь начало развиваться.
В последний период оформляется
его отраслевая специализация. Эта
специализация закреплена, она постепенно
проводится в законопроектной работе.
Так, указом Президента РФ от 16.12.93 № 2171
утвержден Общеправовой классификатор
отраслей законодательства. Этот классификатор
обновлен, новая редакция (06.01.97) официально
опубликована*. В классификаторе наряду
с гражданским выделено законодательство
о торговле Раздел торгового законодательства
разбит на ряд подразделов, которые обозначены
в самом общем виде и крайне нечетко.