Функционирование депозитария в России

      Итак, сертификаты наличной ценной  бумаги по требованию депонента  выдаются ему на руки, тогда  как для безналичных ценных  бумаг выдача сертификатов не  предусмотрена. С правовой точки  зрения ценные бумаги в бездокументарной  форме разбиваются на две категории:  обездвиженные (иммобилизованные) и  дематериализованные. Формальные  различия между ними таковы. Для  обездвиженных бумаг сертификаты  изготавливаются. Это может быть  несколько суммарных сертификатов  или один глобальный, что не  меняет правовой стороны дела. Сертификаты (сертификат) изготовлены,  хранятся в депозитарии, но  их выдача на руки владельцам  запрещена условиями выпуска.  Для дематериализованных выпусков  сертификаты не изготавливаются  вообще. Вместо них обязанности  эмитента по отношению к инвесторам (т.е. права из ценной бумаги) удостоверяются каким-то иным  документом, копия которого также  находится в депозитарии. Таким  образом, различия достаточно  формальны, и с технологической  точки зрения обездвиженный и  дематериализованный выпуски почти  одинаковы. Тем не менее с  юридической точки зрения такие  выпуски различны. По используемой  российскими законодателями терминологии  наличные выпуски называются  “документарными выпусками без  обязательного централизованного  хранения”, обездвиженные – “документарными  с обязательным централизованным  хранением”, а дематериализованные  – “бездокументарными”.

     В мире переход к безналичной  форме выпуска ценных бумаг  происходит постепенно и до  сих пор еще не завершен. Наибольшего  прогресса добились те страны, которые приняли рекомендации  “группы тридцати” и, в частности,  создали национальные депозитарии.  В Швеции такой депозитарий  называется VPC, в Германии – DKV. В США нет центрального депозитария.  Самый большой депозитарий ДТС  до сих пор продолжает выполнять  свои первоначальные функции  – обслуживание организованных  рынков. При переходе на преимущественно  безналичную форму выпуска ценных  бумаг возникает проблема: что  делать со старыми выпусками.  Обычно принимается решение об  их постепенном переводе в  безналичную форму. Такой процесс  принимает форму обездвиживания  (иммобилизации) или дематериализации  в зависимости от итоговой  формы выпуска. 

     Таким образом развитие рыночных  отношений в последние десятилетия  привело к появлению новой  формы существования ценных бумаг  – безбумажной, или бездокументарной, формы, что записано и в новом  Гражданском Кодексе.

      Так, в статье 149 говориться о  том, что допускается фиксация  прав, закрепляемых ценной бумагой,  в бездокументарной форме. 

     Переход от бумажной формы  ценной бумаги к безбумажной  связан, во-первых, с нарастанием  количества обращающихся ценных  бумаг, прежде всего таких известных  их видов, как акций и облигаций  (десятки и сотни миллионов  штук).

     Во-вторых, многие права, которые  закрепляются за владельцем ценных  бумаги, могут осуществляться независимо  от ее формы. Например, выплата  дохода по ценной бумаге, купля-продажа  ценной бумаги и другие могут  производиться без наличия ее  самой в качестве материального  носителя этих прав.

     В-третьих, безбумажная форма  ценной бумаги может ускорять, упрощать и удешевлять ее обращение  в части расчетов, передачи от  одного владельца к другому,  хранения и учета, налогообложения  и т.п. 

     В-четвертых, это связано с  изменениями в структуре всей  совокупности обращающихся ценных  бумаг (в частности с увеличением  числа именных ценных бумаг  и снижением доли предъявительских  ценных бумаг).

     Итак, к основным функциям депозитария  относятся:

• ведение счетов депо по договору с клиентом (такой договор называется депозитарным или договором счета депо);
• хранение сертификатов ценных бумаг;
• выполнение роли посредника между эмитентом и инвестором.

В соответствии с Федеральным законом  “О рынке ценных бумаг” в обязанности  депозитария входят:

• регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;
• ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;
• передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.

     Депозитарии могут  выполнять также близкие, сопутствующие  работы, например перевозка сертификатов, проверка их на подлинность  и платежность и т.п. Весьма  естественной деятельностью для  депозитария является составление  реестров владельцев ценных бумаг.  Поскольку счета депо клиентов  находятся в депозитарии, то  на базе этих счетов при  определенной технологии их ведения  не составляет особого труда  подготовить для эмитента реестр. Именно это привело во многих странах к отмиранию регистраторов как таковых. Их функции перенимаются депозитарной системой, которая делает то же самое быстрее, дешевле и эффективнее, и если искусственно не защищать регистраторов от конкуренции, то они оказываются ненужными в современной инфраструктуре фондового рынка. Вообще же различия между депозитариями и регистраторами во многом надуманны. Их объединяет одна общая обязанность – учет прав собственности на ценные бумаги. Все остальное, в сущности, второстепенно.

      Ряд видов профессиональной  деятельности на фондовом рынке  не свойственен депозитариям. Это  в первую очередь активные  операции, связанные с совершением  по поручению клиента или от  своего имени сделок купли-продажи.  Доверительное управление ценными  бумагами клиента также не  является депозитарной деятельностью.  Такое разделение не случайно. Ведение учета ценных бумаг  дает очень много информации  о собственниках ценных бумаг,  тенденциях движения цен, динамике  совершаемых сделок. Использование   этой информации может поставить  депозитарий в привилегированное  положение по сравнению с другими  игроками на фондовом рынке,  что считается недопустимым для  эффективных рынков. Поэтому на  развитых фондовых рынках принято  разграничивать учетную деятельность  и проведение активных операций. Иногда это делается путем  введения явных запретов на  совмещение учетных и активных  видов деятельности в одной  организации. Однако в большинстве  случаев считается достаточным  заявление руководства организации  о том, что между подразделениями,  ведущими учет и занимающимися  активными операциями, выстроена  “китайская стена”, т.е. руководство  дает гарантию, что информация, имеющаяся  в одном подразделении, не используется  в работе другого. Это самоограничение  позволяет организации удовлетворить  требования директивных органов  и остаться конкурентоспособным,  поскольку в действительности  распределение разных видов деятельности  между разными организациями  может оказаться неудобным для  клиента, который хочет получить  весь спектр финансовых услуг  в одном месте.

       На самом же  деле проблема значительно шире, чем просто отделение депозитарной  или регистраторской деятельности  от активных операций на фондовом  рынке. Это проблема использования  служебной информации, которая оказывается  доступной юридическому и физическому  лицу по роду его профессиональной  деятельности, с целью обогащения  на фондовом рынке. Видимо, эта  проблема является “вечной”  и никогда не получит абсолютного  решения. Однако контрольные органы  на развитых фондовых рынках  прилагают значительные усилия  для выявления “подозрительных”  сделок и расследования обстоятельств  их совершения.

      В России пока  позиция контрольных органов  только формируется. Спектр ее  весьма широк. Он начинается  с полного игнорирования проблемы  (система депозитарного обслуживания  Казначейских обязательств), а заканчивается  полным запретом на совмещение  деятельности регистратора с  другими видами профессиональной  деятельности на фондовом рынке 

( Федеральный Закон “О рынке  ценных бумаг”). По-видимому, крайности  не принесут большой пользы, и  в будущем предстоит кропотливая  работа по созданию контрольных  систем мониторинга фондового  рынка.

2. Виды депозитарной деятельности. Депозитарный договор.

     Федеральная Комиссия  по ценным бумагам постановлением  от 2 октября 1996 г. №20 утвердила  Временное положение о депозитарной  деятельности на Рынке ценных  бумаг Российской Федерации и  порядке ее лицензирования. В  этом документе депозитарная  деятельность разделена на:

1.) депозитарно-попечительскую –  деятельность по ведению учета  правообладателей и количества  принадлежащих им ценных бумаг;  по учету прав , закрепленных ценными  бумагами; по учету и удостоверению  передачи, предоставления и ограничения  прав, закрепленных этими ценными  бумагами; по передаче ценных  бумаг депозитарию-хранителю; по  обеспечению реализации прав, закрепленных  ценными бумагами правообладателей;

2.) депозитарно-хранительскую –  деятельность по хранению ценных  бумаг и / или прав, закрепленных  ценными бумагами; по исполнению  функций номинального держателя  в отношении именных ценных  бумаг по поручению правообладателя;  по учету и удостоверению передачи, предоставления и ограничения  прав в отношении ценных бумаг,  принятых на хранение; по обеспечению  реализации прав, закрепленных ценными  бумагами правообладателей.

     К депозитариям-попечителям  и депозитариям-хранителям предъявляются  специальные требования.                                                                                      Таблица 1.

      Смыслом осуществления  депозитарной деятельности является  обеспечение сохранности ценных  бумаг  и удобства их использования  (в т.ч. повышения гарантированности  совершения сделок с ними) при  работе на рынке ценных бумаг.

      В процессе своей  деятельности депозитарий с депонентом  заключают договор. Договор между  депозитарием и депонентом, регулирующий  их отношения в процессе депозитарной  деятельности, именуется депозитарным  договором (договором о счете  депо). Депозитарный договор должен  быть заключен в письменной  форме. Депозитарий обязан утвердить  условия осуществления им депозитарной  деятельности, являющиеся неотъемлемой  составной частью заключенного  депозитарного договора.

       Заключение депозитарного  договора не влечет за собой  переход к депозитарию права  собственности на ценные бумаги  депонента. Депозитарий не имеет  права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг .

      На ценные бумаги  депонентов не может быть обращено  взыскание по обязательствам  депозитария.

      Депозитарий имеет  право на основании соглашений  с другими депозитариями привлекать  их к исполнению своих обязанностей  по хранению сертификатов ценных  бумаг и / или учету прав  на ценные бумаги депонентов (то  есть становиться депонентом  другого депозитария или принимать  в качестве депонента другой  депозитарий), если это прямо не  запрещено депозитарным договором.

       Если депонентом  одного депозитария является  другой депозитарий, то депозитарный  договор между ними должен  предусматривать процедуру получения  в случаях, предусмотренных законодательством  Российской Федерации, информации  о владельцах ценных бумаг,  учет которых ведется в депозитарии-депоненте,  а также в его депозитариях-депонентах.

      Депозитарный договор  должен содержать следующие существенные  условия:

1.) однозначное определение предмета  договора: предоставление услуг  по хранению сертификатов ценных  бумаг и / или учету прав  на ценные бумаги;