Контрольная работа по "Предпринимательству"

Задание 1 

     1. Роль коммерческого  права в регулировании  предпринимательской  деятельности

     Коммерческое  право — относительно новая дисциплина в системе подготовки юридических  кадров, по содержанию которой, да и  по названию, еще ведутся дискуссии  среди ученых-правоведов. Коммерческое право можно назвать спецкурсом в гражданском праве, так как оно более глубоко изучает отдельную, специфическую область общественных отношений, регулируемых гражданским правом.

     Рассматривая  коммерческое право как один из разделов правоведения можно сказать, что:

     - коммерческое право является  подотраслью гражданского права,  входит в обширную систему  частного права;

     - коммерческое (торговое) право является  специальным правом, учитывает особые  потребности и интересы торгового  оборота и соотносится с гражданским правом как частное с общим;

     - коммерческое право является  правом коммерсантов, то есть  одной из сторон в торговой  сделке, регулируемой коммерческим  правом, является предприниматель.

     Из  этого следует, что коммерческое право как подотрасль гражданского права является специальным частным правом коммерсантов.

     В отношении сделок купли-продажи  между лицами, которые не являются предпринимателями, применяется общее  гражданское право. Торговые сделки, в которых хотя бы одной стороной является предприниматель, регламентируются коммерческим правом.

     Предметом коммерческого права является коммерческая, а именно торговая деятельность, один из видов предпринимательской деятельности, то есть деятельность, направленная на получение прибыли в результате торговых сделок.

     По  определению известного российского  юриста Г.Ф. Шершеневича: «Деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями  при обращении экономических  благ, называется торговлей. Ее задача заключается в том, чтобы доставить блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос со стороны потребителей».

     В более узком смысле под торговлей  понимается покупка товаров и  их перепродажа без внесения в  них существенных материальных изменений, напротив, для производственной деятельности характерным является именно внесение изменений в природные объекты с целью получения конечного продукта, пригодного для удовлетворения потребностей человека.

     Хотя  коммерция (торговля) является одним  из видов предпринимательской деятельности, в условиях развивающегося рынка на основе признания максимальной свободы договора она в большей степени регулируется гражданско-правовыми методами. Исходя из этого, российский законодатель пошел по пути включения норм, регулирующих торговые правоотношения, в Гражданский кодекс Российской Федерации.

     Соответственно  принципы гражданского права действуют  и в коммерческом праве: равенство  участников, неприкосновенность собственности, свобода договоров, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, беспрепятственное осуществление гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, судебная защита прав.

     Кроме того, коммерческому праву характерны и другие принципы:

     - получение прибыли как цель  коммерческой (торговой) деятельности;

     - государственный контроль за  торговой деятельностью.

     В то же время часть правоотношений, изучаемых в курсе коммерческого  права, регулируется нормами административного, финансового, банковского, предпринимательского права с использованием как частноправовых, так и публично-правовых методов, что близко к методу предпринимательского (хозяйственного) права.  

     2. Договор финансирования  под уступку денежного  требования (факторинг): понятие, признаки  договора 

     В мировой практике термин «финансирование  под уступку денежного требования» включает в себя ряд денежных операций: факторинг, форфейтинг, секьюритизацию, проектное финансирование и рефинансирование. В российской правовой литературе этот термин рассматривается как равнозначный термину «факторинг».

     Данный договор можно назвать комплексным, так как он сочетает в себе элементы кредитного договора и цессии. Кредитом в договоре факторинга называются денежные средства, а уступка денежного требования — способ возврата кредита. Такие отношения в практике получили название «торговля долгами»: у клиента есть право на получение определенной суммы (например, 100 тыс. рублей) через какое-то время, однако деньги ему требуются немедленно. Он уступает финансовому агенту свое право на получение 100 тыс. рублей, а тот ему за это выплачивает 80 тыс. рублей (т.е. фактически покупает право на получение 100 тыс. рублей за меньшую сумму).

     По  договору финансирования под уступку  денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется  передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования, вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

     Юридическая квалификация договора: консенсуальный (если агент обязуется передать денежные средства), реальный (если передает); возмездный, взаимный.

     Стороны в договоре:

     финансовый  агент-фактор (банк, или иная кредитная  организация при наличии лицензии) постановление Президиума ВАС РФ №955от 30.06.1998 г.;

     клиент-кредитор — любое лицо (чаще всего коммерческая организация);

     должник — по уступаемому требованию (коммерческая организация).

     Существенные  условия договора: предмет.

     Предмет договора — денежное требование (основанное на обязательстве), уступаемое в целях получения финансирования, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), или которое возникает в будущем (будущее требование). Уступаемое право должно быть индивидуально определено в соглашении о цессии и конкретизировано в пяти его составляющих:

     1) предмет требования;

     2) активная сторона (кредитор);

     3) пассивная сторона (должник);

     4) содержание требования (какие действия  должник обязан произвести с  предметом обязательства, например, право требования передачи товара);

     5) основание возникновения требования (наименование, номер и дата договора, заключенного между кредитором  и должником).

     Именно  такая степень определенности предмета уступки позволяет признавать заключенным  договор с точки зрения судебной практики.

     Срок  договора: определяется по соглашению сторон, однако для финансового агента и клиента точное определение  наступления срока передачи требования является всегда исключительно важным. Поэтому данное условие договора было бы целесообразно закрепить в качестве объективно существенного условия.

     Цена  договора: стоимость самого требования плюс вознаграждение финансового агента. Оно зависит от ряда условий (срок платежа, платежеспособность должника, сумма требования и др.), но приблизительно составляет 10—30% от суммы требования.

     Форма договора подчиняется предписаниям о форме цессии — письменная. По общему правилу последующая уступка  требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением  сторон. При последующей уступке требования финансовый агент становится в положение клиента.

     Клиент  обязан:

     уступить  денежное требование (в результате происходит перемена лиц в обязательстве, место кредитора (клиента) занимает финансовый агент);

     клиент  отвечает лишь за действительность требования, а не за его исполнение (п. 3 ст. 827 ГК РФ). Он обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования (договор клиента со своим должником, из которого вытекает уступаемое требование, отгрузочные разнарядки, счет-фактуру, акт приемки товаров по количеству и качеству и т.д.);

     уплатить  финансовому агенту вознаграждение. Размер вознаграждения финансового  агента может исчисляться в виде твердой суммы, процента от стоимости  переданных требований и т.д.

     Финансовый  агент обязан:

     передать  деньги клиенту (в момент заключения договора или близкий к нему срок). Финансовый агент уплачивает от 70—90% обусловленной суммы. Неполная оплата объясняется риском неплатежа со стороны должника, который лежит  на финансовом агенте. Оплата как 100%, так и 70% не противоречит закону, но становится невыгодной в первом случае — финансовому агенту, во втором — клиенту;

     осуществить иные финансовые услуги для клиента, перечень которых закрепляется в  качестве договорных условий.

     Должник обязан произвести платеж при условии, если:

     он  получил от клиента либо от финансового  агента письменное уведомление об уступке  денежного требования данному финансовому  агенту;

     в уведомлении определено надлежащее исполнение денежного требования;

     в уведомлении указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (ст. 830 ГК РФ).

     Последствия неисполнения финансовым агентом или  клиентом обязанности по уведомлению  должника: должник сохраняет право  произвести платеж первоначальному  кредитору, при этом исполнение будет надлежащим и прекратит существующее между должником и кредитором денежное обязательство.

     Квалифицирующими  признаками договора финансирования под  уступку денежного требования, в  отличие от цессии, являются:

     денежный  характер уступаемого требования;

     предварительная форма оплаты;

     наличие соответствующей лицензии у финансового  агента.

     Практика  различает следующие виды факторинга: раскрытый и нераскрытый (конфиденциальный). В ГК РФ установлены правила раскрытого факторинга. При нераскрытом факторинге должник платит не финансовому агенту, которому перешли денежные требования, а клиенту — прежнему кредитору. Клиент обязан передать денежные средства, полученные по переуступаемым требованиям, финансовому агенту в соответствии с условиями договора.

     Ответственность зависит от юридической природы договора. В консенсуальном договоре «фактор» отвечает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиент отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также за недействительность переданного требования. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — за недействительность предмета договора либо также за его неисполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон. 

     3. Система таможенного  законодательства 

     Таможенное  законодательство РФ - совокупность нормативных  правовых актов, соблюдение которых  обеспечивается таможенными службами в области ввоза, вывоза и транзита товаров и которые касаются взимания таможенных пошлин, налогов и других сборов либо определяют меры по запрету, ограничению и контролю перемещения товаров через государственные границы.

     В систему законодательства таможенного  права как отдельной правовой отрасли входят правовые акты, в которых содержатся нормы таможенного права. К их числу относятся Конституция; федеральные законы; нормативные акты Президента и Правительства РФ, министерств, государственных комитетов и других федеральных органов исполнительной власти. Нормы таможенного права содержатся также в некоторых актах региональных таможенных управлений. Эти нормативно правовые акты называются источниками таможенного права и составляют его законодательную систему. К источникам таможенного права можно отнести те международные договоры и соглашения в сфере таможенного дела, которые признает и в которых участвует Российская Федерация, например, Соглашение о принципах таможенной политики от 13 марта 1992 года, подписанное большинством стран СНГ. Каждый из перечисленных источников таможенного права имеет свою специфику.