Коммерческие сделки и контракты. Особенности внешнеэкономического контракта

    Полученные (инкассированные) суммы должны быть немедленно переданы исполняющим банком в распоряжение банку-эмитенту, который обязан зачислить эти суммы на счет клиента. Исполняющий банк вправе удержать из инкассированных сумм причитающиеся ему вознаграждение и возмещение расходов.

    Нередко в ходе исполнения контракта допускаются  просрочки в поставках товаров  и выполнении работ. Чтобы стимулировать  своевременное выполнение обязательств сторонами и возместить возможные потери, контракты предусматривают взыскание штрафов. Штрафы могут взыскиваться как в твердой денежной сумме, так и в процентах от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки.

    Убытки  включают в себя реальный ущерб (расходы  пострадавшей стороны, стоимость утраченного или поврежденного имущества) и упущенную выгоду (доходы, которые могла бы получить пострадавшая сторона, если бы ее права не были нарушены).

    На  ход исполнения контрактов могут  оказать существенное влияние обстоятельства, предугадать исполнение которых  заранее невозможно, поскольку они возникают в результате непредвиденных и неотвратимых событий чрезвычайного характера. Такие обстоятельства называются обстоятельствами непреодолимой силы или «форс-мажорными» обстоятельствами. К ним обычно относятся пожары, наводнения, землетрясения, другие стихийные бедствия, эпидемии, военные действия и правительственные меры, препятствующие выполнению контрактных обязательств.

    Оговорка  о «форс-мажорных» обстоятельствах  в контракте разрешает переносить срок исполнения контракта или вообще освобождает стороны от полного или частичного выполнения обязательств по нему, поэтому во избежание возникновения разногласий в контрактах обычно приводится согласованный контрагентами перечень таких обстоятельств. 
 

2.  Целесообразность использования прямых и посреднических сделок 

Коммерческие  сделки в международной практике заключаются напрямую с производителем или через посредника.  

Прямые  торговые сделки между потребителями  и производителями товаров, работ, услуг обеспечивают значительные преимущества, а именно:  

1) покупатель  получает именно тот товар,  который ему необходим;  

2) связи  между продавцами и покупателем  устанавливаются на стадии научно - исследовательских или проектных  работ, что позволяет вовремя  вносить коррективы в условия  сделки;  

3) покупатель расширяет свои деловые связи, входя в контакт с фирмами, которые участвуют в проекте или являются поставщиками главного продавца, что часто имеет место при выполнении сложных заказов (создании уникальных машин и механизмов, строительстве многопрофильных объектов и т. д.);  

4) прямые  связи чаще всего перерастают  в долговременное сотрудничество  или совместное производство;  

5) прямые  связи облегчают эксплуатацию  оборудования, организацию гарантийного  и послегарантийного обслуживания.  

Однако  при таком ведении дел покупатель берёт на себя перевозку, хранение, страхование грузов, осуществление таможенных формальностей, банковских расчётов и других операций. Поэтому покупатели зачастую предпочитают пользоваться услугами квалифицированного и опытного посредника.  

Посреднические  сделки

В своей деятельности компании часто пользуются услугами посредников. При этом в каждом случае фирмы стараются выбрать для себя наиболее оптимальный посреднический договор.

Как известно, Гражданский кодекс не содержит такого понятия, как посредническая деятельность. Однако в нем приводится понятие коммерческого посредника - лица, действующего в чужих интересах, но от своего имени.

Отношения посредников и фирм, пользующихся их услугами, регулируются нормами договоров поручения, комиссии и агентирования. Рассмотрим подробнее предмет каждого из указанных видов договоров:

• по договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия;
• по договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента;
• по агентскому договору агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В каждом из 3 перечисленных договоров одна сторона (поверенный, комиссионер, агент) выступает посредником и обязуется  выполнить определенные действия по поручению и за счет другой стороны (доверителя, комитента, принципала). Выбор же той или иной формы посреднического договора зависит от нескольких обстоятельств, в частности, от чьего имени действует посредник и от характера самого поручения. 
 
Так, если предполагается совершение разовых сделок (например, закупка) или однотипных юридических действий (например, сбор необходимых документов, оформление соответствующих прав фирмы в регистрирующих органах или представление ее интересов в государственных органах, судах и т. д.), фирма может выбрать договор поручения. Отметим, что этот договор отвечает всем установленным Гражданским кодексом признакам представительства от имени другого лица, а в тех случаях, когда поручение непосредственно связано с предпринимательской деятельностью,-                            коммерческого                                                                    представительства. 
Если же компании необходимо заключить одну или несколько сделок, но, например, нет возможности осуществить это самостоятельно или организация не хочет вступать в непосредственные отношения с контрагентами, то посреднические отношения могут быть оформлены договором комиссии. На практике договор комиссии, как правило, заключается на совершение сделок по договору купли-продажи. 
 
И третий вариант - агентский договор. По нему агент, чтобы исполнить поручение, помимо совершения действий, влекущих за собой юридические последствия, выполняет в интересах принципала также действия фактические. Например, при продаже товара агент может и рекламировать его. Так как при этом в правоотношения с рекламодателями принципал не вступает, то действия агента для него не повлекут за собой юридических последствий. Он лишь обязан будет оплатить понесенные посредником расходы на рекламу.  
 
Как видим, агентские договоры предоставляют посредникам больше возможностей для исполнения поручения заказчика. Ведь по договору комиссии совершаются только сделки (юридические действия, которые направлены на возникновение, изменение или прекращение гражданских отношений). Что касается договора поручения, то с его помощью помимо сделок можно оформить также и оказание услуг посреднического характера. Однако в этом случае фактические действия, хотя и могут сопутствовать выполнению юридических действий, не являются предметом договора поручения. Обратите также внимание, что определение коммерческого посредника применимо к комиссионеру и агенту. 
 
Другой отличительной чертой агентского договора является его длящийся характер, выраженный в том, что он заключается, как правило, на определенное время, а не для выполнения определенных действий (сделок). Кроме того, договор может содержать условия, запрещающие агенту заключать аналогичные агентские договоры, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре, а принципалу - с другими агентами, действующими на ней. 
 
Что касается договора комиссии, то его разрешается заключать с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не совершать с контрагентами сделок, выполнение которых поручено комиссионеру, и без него. Перейдем к другим аспектам рассматриваемых договоров.

Торговые  посредники, извлекая прибыль от закупочной цены и реализации или за счёт комиссионного вознаграждения, которое выплачивает продавец либо покупатель, избавляют продавца от необходимости создавать сбытовую сеть, которая требует крупных инвестиций в рекламу, транспорт, складские хозяйства и т. д.  

Посредники  оказывают производителям и покупателям  множество услуг — от поиска партнёра и заключения контракта до послегарантийного  обслуживания, включая поставку, монтаж, наладку, испытания, запуск в работу оборудования.  
 
 

3. Внеэкономический контракт (договор) и его особенности 

Понятие «внешнеэкономический контракт (договор)»  используется, главным образом, в  подзаконных нормативных актах. Законы России используют понятие «внешнеэкономическая сделка». При этом современное российское законодательство не содержит легального определения ни внешнеэкономического контракта, ни внешнеэкономической сделки. Законодатель вообще не дает никакого разграничения между внешнеэкономическим и внешнеторговым контрактом, хотя различие между ними очевидно и принципиально: в последнем случае речь идет только о договоре купли-продажи (поставки, мены), тогда как внешнеэкономический контракт (договор) включает в себя абсолютно весь спектр сделок, известных гражданскому праву.

Итак, к  внешнеэкономическим контрактам относятся:

• международные дистрибьюторские контракты,
• международный агентский договор,
• контракты международного посредничества,
• международный франчайзинг,
• международное соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NCND)

Обязательным признаком внешнеэкономического контракта (договора), является нахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. Отсюда не имеет решающего значения национальность (государственная принадлежность) сторон внешнеэкономического контракта (договора).

Например, российское юридическое лицо (т.е. организация, зарегистрированная на территории России) может постоянно осуществлять свою деятельность на территории иностранного государства (т.е. иметь там свое коммерческое предприятие). Соответственно, контракт, заключенный между таким юридическим лицом и другой российской фирмой будет рассматриваться как внешнеэкономический контракт (договор).

И наоборот, контракт, заключенный между американской и российской фирмой, не будет рассматриваться  как внешнеэкономический, если коммерческие предприятия американской фирмы и российской фирмы находятся в России. В этом случае, сделка будет характеризоваться как обычная («внутренняя») гражданско-правовая сделка и регулироваться гражданским законодательством России.  

Форма и подписание внешнеэкономического контракта  

 Существуют  две формы внешнеэкономического  договора как сделки: устная и  письменная. Причем письменная форма  внешнеэкономического контракта  (договора) представляет собой либо  фиксацию волеизъявления сторон на материальном носителе – единый документ, подписанный сторонами, либо сообщения, переданные по телеграфу, телефаксу и т.п.

 В  силу п. 2 ст. 1209 ГК форма внешнеэкономического  контракта (договора), хотя бы  одной из сторон которой является  российское юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность такой сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ). Факт заключения внешнеэкономического контракта может доказываться любыми средствами, включая и свидетельские показания. 

Полномочия  на заключение внешнеэкономического контракта 

Вступая в переговоры с зарубежными партнерами о заключении внешнеэкономического контракта, необходимо проверить правовой статус партнера (организационно-правовая форма, место регистрации юридического лица, объем правоспособности), а также его финансовое положение и коммерческую репутацию, полномочия его представителя (единоличного органа управления или иного лица) на заключение внешнеэкономического контракта (договора). В противном случае возможны проблемы c получением оплаты за услуги или с возвратом выплаченных вознаграждений. Встречаются и случаи, когда безуспешными оказываются попытки найти зарубежного партнера для вручения ему иска или повестки о вызове в суд или арбитраж.

 Во  избежание указанных проблем  необходимо во внешнеэкономическом  контракте (договоре) четко указывать  юридические адреса сторон внешнеэкономического контракта, а также проверять реальный юридический адрес партнера, потребовать предоставления Свидетельства о регистрации, Устава или иного документа, подтверждающего юридическую правоспособность контрагента в стране его местонахождения. В целях выявления финансового положения сомнительного контрагента рекомендуется истребовать справку из обслуживающего банка.

 Сведения  о юридическом статусе контрагента  подтверждаются выпиской из торгового  реестра страны происхождения  или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного место жительства.

Контрактные условия, вносимые в него, прежде всего, подразделяются на условия обязательные и дополнительные, из которых наибольшее значение имеют первые. 

Обязательные  контрактные условия – это  минимально необходимый набор условий (положений), которые регулируют наиболее важные, принципиальные вопросы, связанные  с исполнением сделки, и которые  поэтому всегда обязательно содержатся в тексте контракта, поскольку отсутствие (или неточное, некорректное изложение) хотя бы одного из них приводит к тому, что сделка становится трудноисполнимой, а иногда, неисполнимой вообще.  

Иными словами, это та база, основа, без которой контракт не может считаться внешнеэкономическим договором в общепризнанном смысле этого слова.  

При этом следует иметь в виду, что нормальный внешнеэкономический контракт не должен ограничиваться и не ограничивается набором только обязательных условий. В нем традиционно содержатся так же дополнительные условия, то есть «сверхминимум», который призван в максимальной степени облегчить исполнение сделки, предусмотрев, по возможности, все нюансы, которые могут встретиться в ходе ее исполнения. 

К обязательным условиям внешнеэкономического контракта  относятся следующие: 

1. Наименование  контракта. Оно должно быть  идентичным названию сделки, закрепленному  в законе, которому стороны подчинили  свой договор.  

2. Дата  и место заключения (подписания) контракта.  

3. Наименование  сторон. В преамбуле указывается  полное фирменное (официальное)  наименование сторон – то, под  которым они зарегистрированы  в торговом реестре своей страны. Арбитражной практике известны  случаи, когда недобросовестный  участник сделки, используя неточности в формулировке своего наименования, пытался уйти от ответственности за нарушение договора, ссылаясь на то, что он не является стороной сделки. Далее обозначается правовой статус (организационно-правовая форма) и местонахождение (страна, город) нахождения сторон.  

4. Лица, подписавшие контракт. Особенно  важно указать полномочия лиц,  выступающих в качестве сторон  договора и подписывающих контракт, поскольку в последствии возможно  оспаривание сделки, заключенной  лицом, действовавшим с превышением своих полномочий.