Внешняя экономическая деятельность

     Техническое решение признается обладающим существенными отличиями, если оно характеризуется новой совокупностью признаков, дающих положительный эффект, например:

     а) все признаки являются новыми;

     б) часть признаков является новой, а часть - известной;

     в) все признаки являются известными, а их сочетание - новыми.

     Сходные однородные изобретения называются аналогами, а наиболее близкий из них к предложенному новому техническому решению - прототипом. Несущественные отличия в новом техническом  решении не позволяют считать  его изобретением, например использование  эквивалентных средств (замена пайки  сваркой).

     Основными требованиями, предъявляемыми к объекту лицензии, являются:

     - высокий технический уровень. 

     Мировой рынок в настоящее время достаточно освоен и насыщен товарной продукцией, поэтому на успех могут рассчитывать только те продавцы, которые предлагают новшества, обеспечивающие лицензиату значительные экономические выгоды, несмотря на расходы по покупке и  освоению лицензии;

     - промышленное освоение.

     Покупатель  приобретает новые технологии, не желая тратить время и средства на собственные разработки, поэтому он хочет убедиться в том, что технологий отработана. По условиям большинства лицензионных соглашений лицензиату поставляются образцы продукции, изготовленные на предприятиях лицензиара, а также оказывается техническая помощь для более быстрого освоения технологии.

     В ряде случаев при проведении переговоров  о продаже лицензии лицензиат  не располагает достоверными данными  о возможной эффективности объекта  лицензии. Подобная ситуация особенно характерна при передаче ноу-хау: лицензиар  до заключения соглашения не желает раскрывать сущность ноу-хау, а лицензиат - покупать "кота в мешке". В этом случае партнеры заключают так называемое опционное соглашение, в соответствии с которым лицензиат получает на условиях конфиденциальности доступ к ноу-хау и преимущественное право на покупку лицензии в течение установленного срока, если подтвердятся данные об эффективности объекта лицензии.

     Однако  в последнее время наметилась тенденция к сокращению цикла  жизни товаров, поэтому начали продавать  так называемые "сырые" технологии, являющиеся либо результатами НИОКР, которые  не вписываются в производственную программу компаний, либо результатами деятельности научных лабораторий, которым необходимы средства на дальнейшие исследования;

     - патентная защита объекта. 

     Чем больше патентов защищают объект лицензии и чем надежнее защита, тем выше ценность лицензии. Однако в различных  отраслях роль патентов неоднозначна. Как правило, они имеют большое  значение в отраслях, продукция которых  легко копируется, например в фармацевтической промышленности. Там же, где копирование  продукции затруднено, чрезмерные затраты  на патентование нецелесообразны. Не патентуются  также технические решения, обеспечивающие преимущества продукции, сущность которых не может быть раскрыта при ее анализе;

     - "технологический пакет" лицензии, т.е. комплекс элементов, обеспечивающих привлекательность объекта лицензии для потребителя: ноу-хау, поставка оборудования, комплектующих, запасных частей, исходного сырья, полуфабрикатов, а также техническую помощь, обучение персонала и др., т.е. все то, что может ускорить освоение технологии и наладить эффективное производство.

     В лицензионной торговле имеется определенный риск, поскольку во многих странах  очень сложно осуществлять контроль за передаваемыми техническими разработками, и прежде всего за погашением платежей за лицензии. Иногда продажа лицензии может привести к тому, что лицензиат  становится конкурентом лицензиара на рынках третьих стран.

     Срок  освоения производства по лицензии занимает несколько лет, а в результате изменения рыночной конъюнктуры  за это время могут резко снизиться  конкурентоспособность товара и  спрос на него, поэтому от предприимчивости лицензиата и его коммерческой активности зависят объем и сроки лицензионных поступлений. В связи с этим необходима тщательная проверка сведений о потенциальном партнере (его правовое и финансовое положение, место на рынке, научно-технический уровень производства, перспективы развития и т.д.).

     Лицензионный  договор обычно состоит  из следующих разделов:

     1. Преамбула. 

     Содержит  сведения о партнерах, их наименовании и юридические адреса.

     2. Определения. 

     Даются  определения понятий, использованных в соглашении, с целью исключения их неодинакового толкования. Как  правило, определяются следующие термины:

     способ (технологический процесс);

     продукция по лицензии;

     специальная продукция, которая не попадает под  определение продукции по лицензии;

     техническая документация, необходимая для производства продукции по лицензии;

     оборудование, используемое для осуществления  технологического процесса, изготовления продукции;

     комплектующие изделия;

     патенты (принадлежащие лицензиару патенты  и патентные заявки);

     ноу-хау, необходимые и достаточные для  освоения лицензии;

     территория (зона исключительного и неисключительного  права, зона экспорта);

     начало  коммерческого производства (дата изготовления первого образца или выпуска  первой серийной партии продукции по лицензии);

     отчетный  период (период деятельности лицензиата по выполнению условий лицензионного  соглашения);

     продажная цена (цена продукции по лицензии).

     3. Предмет соглашения.

     Указываются полное название предмета соглашения и название лицензии по объему передаваемых прав (полная, исключительная, простая), а также номера патентов. Определяется объем передаваемых прав и оговариваются условия предоставления сублицензии третьим лицам.

     Если  при полной лицензии лицензиату предоставляются  все права без ограничений, то при исключительной и простой  лицензии в условиях соглашения вводятся те или иные ограничения: территории, срока действия сферы использования, объема производства и реализации продукции, в части приобретения лицензиатом оборудования, комплектующих изделий, сырья, материалов, цены продукции по лицензии.

     Сублицензия может предоставляться третьим  лицам лицензиатом, купившим полную или исключительную лицензию, если в лицензионном договоре специально оговорена эта возможность. Обычно по объему права сублицензия соответствует  простой лицензии. Вознаграждение за сублицензию распределяется между  лицензиатом и лицензиаром.

     4. Техническая документация.

     Оговариваются сроки представления технической  документации для производства продукции  по лицензии и требования, которым  она должна соответствовать. Перечень технической документации приводится в приложении к соглашению.

     5. Территория действия  соглашения.

     Определяются  территориальные границы действия лицензионного соглашения, указываются страны, где лицензиат получает право производить и продавать продукцию по лицензии.

     6. Гарантия и ответственность. 

     Определяются  гарантии и ответственность сторон по патентно-правовым, техническим  и производственным вопросам, вопросам взаимоотношения сторон.

     7. Платежи. 

     Указываются размер лицензионного вознаграждения и условия его оплаты. Оплата технической  помощи и поставок оборудования может  быть осуществлена отдельно.

     8. Усовершенствования, новые патенты. 

     Указываются обязательства сторон, касающиеся порядка  обмена усовершенствованиями. Обмен может быть совершен как безвозмездно, так и за плату.

     9. Техническая помощь.

     Определяются  условия и объем оказания технической  помощи.

     10. Сборы и налоги.

     Оговариваются вопросы уплаты сборов и налогов, связанные с заключением и  выполнением условий соглашения, а также с обменом валюты и  переводом платежей на счет лицензиара.

     11. Информация и отчетность.

     Этот  раздел включается в договор в  случае, когда вознаграждение выплачивается  в виде роялти, оговариваются сроки  и условия представления бухгалтерских  данных о произведенной, проданной  и использованной продукции по лицензии, сведения о ценах.

     12. Обеспечение конфиденциальности.

     Фиксируются обязательства по сохранению конфиденциальности получаемых от партнера сведений различного характера. Это особенно важно в  случае, когда предмет лицензии содержит ноу-хау.

     13. Разрешение споров.

     Прежде  всего указывается, что при возникновении  споров должны быть приняты все меры к мирному урегулированию разногласий. Определяется порядок рассмотрения споров с привлечением арбитража.

     14. Условия вступления  соглашения в силу  и порядок прекращения  его действия.

     Указываются срок действия, условия вступления соглашения в силу, порядок расторжения  соглашения, последствия окончания  срока действия или досрочного прекращения действия.

     15. Прочие условия. 

     В заключительном разделе оговаривается, право какой стороны будет  использовано при рассмотрении не полностью  урегулированных данным соглашением  вопросов. Указывается возможность  переуступки прав, перехода прав при  реорганизации одной из сторон.

 

     VI. ФОРМЫ ЛИЦЕНЗИОННЫХ ВОЗНАГРОЖДЕНИЙ И МЕТОДЫ ИХ РАСЧЕТА. СРОКИ ЛИЦЕНЗИОННЫХ СОГЛАШЕНИЙ 

     Лицензионное  вознаграждение - возмещение за предоставление прав на использование лицензий, "ноу-хау" и др., являющихся предметом лицензионного соглашения.

     В практике лицензионной торговли установились следующие виды лицензионных платежей:

     * периодические платежи (процентные  отчисления) в течение срока действия  лицензионного соглашения — роялти;

     * твердые (фиксированные) суммы  платежей, выплачиваемые единовременно  или в рассрочку — паушальные платежи;

     * периодические платежи (процентные  отчисления) в сочетании с первоначальным  платежом — комбинированные (смешанные) платежи.

     Определение расчетной цены лицензии при условии  выплаты лицензионного платежа (вознаграждения) в виде роялти является основной для  осуществления ее пересчета для  иных видов платежей: паушальных, комбинированных.