Синдикований кредит у сучасній практиці міжнародного кредитування

2.Синдикований кредит: передача прав і ризиків

   При синдикованому кредитуванні група (синдикат) банків в певних частках  бере участь у наданні кредиту. Синдиковане  кредитування має ознаки звичайного кредитування, при якому укладається  договір кредиту і ведуться переговори щодо кожного з його умов. Крім того, груповий характер такого кредитування зближує його з фінансуванням за рахунок розміщення цінних паперів (наприклад, облігацій, векселів). Однак права за синдикованим кредитом не володіють ліквідністю цінних паперів, тому на балансі банку виявляється незручний з точки зору управління ризиками актив. Тим часом можливість заміни одного активу на інший є серйозним чинником фінансової безпеки банку. У зв'язку з цим вкрай актуальною стає розробка способів збільшення «оборотоздатності» (ліквідності) прав за синдикованим кредитом.

   В сучасній економіці банки вже при видачі кредиту враховують необхідність подальшого використання прав по ньому з метою рефінансування. Тому в тій частині, в якій рефінансування залежить від юридичного структурування та документування видачі кредиту, банки змушені шукати правові механізми, які робили б права за кредитом максимально привабливими для їх наступних набувачів. Відповідно, без включення необхідних умов у договори синдикованого кредиту банкам-учасникам буде важче передати права та ризики по такому кредиту.

   Синдиковане кредитування володіє наступними відмінними ознаками:

1. умови видачі кредиту кожним з банків однакові і закріплюються в одному документі - договорі синдикованого кредиту, але закріплені таким чином, що права та обов’язки є незалежними, тобто є кілька( за кількістю банків, що беруть участь в синдикаті) позикових зобов’язань;
2. призначається банк-агент, через який проходять платежі і здійснюється обмін інформацією і який виконує ряд функцій, пов'язаних з наглядом за фінансовим станом позичальника, а також за визначенням процентної ставки по кредиту;
3. в договорі синдикованого кредиту може закріплюватися перелік питань, для вирішення яких не потрібно одностайності банків-учасників, а досить простої більшості голосів (не дивлячись на зазначену незалежність зобов'язань кожного з банків по відношенню до позичальника);
4. в кредитному договорі звичайно передбачається умова про те, що в разі здійснення позичальником виплат не банку-агентові, а безпосередньо конкретному учаснику синдикату, останній зобов'язаний розподілити отриману суму між усіма банками пропорційно їх участі у кредитуванні.

   Після укладання договору позичальник  направляє банку-агентові запити на отримання грошових сум. У міру задоволення  таких запитів, одночасно у всіх банків виникають права вимоги до позичальника в розмірі пропорційному  їх участі у кредитуванні.

   Видавши кредит, банки найчастіше недовго тримають його у себе на балансі. Вони передають права і ризики по кредиту іншим особам. Це робиться для досягнення різних економічних завдань, а також з метою відповідності вимогам регулятивних актів.

   Передача  прав за синдикованими кредитами є окремим випадком, який ілюструє проблему управління банком своїм капіталом (ризиками). Причому тут вона проявляється швидше, ніж при веденні, наприклад, роздрібного банківського бізнесу, оскільки синдиковані кредити зазвичай дуже великі, і їх вплив на баланс дуже великий. Для отримання вимог до достатності капіталу учасник синдикату часто шукає можливість для передачі прав і ризиків за відповідним кредитом на користь іншого банку для диверсифікації свого кредитного портфеля.

   Крім  того, передача прав та ризиків за синдикованим кредитом може здійснюватися для поліпшення коефіцієнта прибутковості банку. Якщо великі суми виданих кредитів генерують невеликий дохід, такі кредити можуть бути продані. Коефіцієнт прибутковості може поліпшуватися також шляхом продажу прав по кредитах з одночасним збереженням за собою права на отримання частини процентного доходу. В останньому випадку банк продовжує одержувати дохід на активи, які не знаходяться у нього на балансі.

   Як  показує практика, сторони за договором синдикованого кредиту часто прагнуть підпорядкувати свої відносини англійському праву, яке найбільш зручно з точки зору гнучкості регулювання, в тому числі у сфері передачі прав і ризиків за кредитами. Проаналізуємо правові аспекти передачі прав у випадку застосування до такої передачі саме англійського права. 

Поступка. Шляхом поступки прав відносно позичальника, банк-продавець передає синдикований кредит банку-покупцю.Кредитна угода повинна дозволяти поступку: при наявності в ній прямої заборони поступка може бути визнана недійсною. Згідно з нормами англійського права така передача може бути «поступкою з законом» або «поступкою по праву справедливості». Відмінність між ними полягає в тому, що остання надає більш гнучкий режим передачі, відмовляючись від певних формальностей, необхідних для здійснення першої. Зокрема, при «законній поступці» повинна бути дотримана письмова форма, не допускається часткова поступка, а також існує необхідність повідомлення боржника.

   При «поступці по праву справедливості» часткова поступка можлива і немає перешкод для здійснення «прихованої поступки» (без повідомлення боржника). Разом з тим, здійснюючи «приховану поступку», слід пам'ятати про те, що за англійським правом повідомлення боржника буде мати визначальне значення у разі виникнення спору про пріоритет між першим і подальшими цесіонаріями. Якщо цедент здійснить кілька поступок однієї і тієї ж  вимоги, пріоритет буде визначатися в залежності від того, хто перший повідомив боржника про відступлення.

   Специфіка регулювання поступки англійським правом полягає також і в тому, що в ньому існує правило про конфіденційність, згідно з яким банк не має права розкривати інформацію, отриману від клієнта, будь-якій третій особі без згоди клієнта. На практиці в договори синдикованого кредиту часто включається положення, що дозволяє розкриття подібної інформації потенційному цессионарию, що для позичальника загрожує ризиком поширення відомостей про його бізнес серед конкурентів. Тому в договорі часто передбачається умова про те, що поступка може бути здійснена тільки на користь фінансових організацій або тих осіб, які виступають активними учасниками ринку прав за кредитами на регулярній основі.

   На  привабливість прав за синдикованим кредитом, негативно впливає можливість висунення позичальником заперечень проти нового кредитора, заснованих на його відносинах з первісним кредитором, а також можливість заяви про залік з його боку. У такій ситуації положення цесіонарія стає невизначеним, оскільки отримане право може виявитися істотно зменшеним. Англійське право дозволяє включити в договір синдикованого кредиту умову про те, що позичальник відмовляється від висування будь-яких заперечень або від здійснення права на залік. 

   Новація. При новації відбувається заміна кредитора за синдикованим кредитом. Професор Р. Гуд описує моделі поступки і новації в суб'єкті як близькі за результатом, але різні за юридичними властивостями: «Поступку слід відрізняти від новації, за допомогою якої існуючий договір замінюється абсолютно новим договором; новація зазвичай використовується для заміни однієї з сторін договору». Юридичні наслідки використання новації полягають у тому, що оскільки при кожній передачі виникає нове зобов'язання, становище кожного наступного набувача прав не залежить від дійсності первинного договору, а також від заперечень, які міг би висунути боржник (що має місце при поступці).

   Незручність новації пов'язано з тим, що заміна можлива лише за згодою всіх сторін договору синдикованого кредиту - позичальника і синдикату банків. Багато синдикованих кредитів містять стандартні «передавальні» сертифікати, підписані початковими і новими кредиторами, банком-агентом і позичальником (як правило, на практиці банк-агент підписує такий сертифікат від імені всіх інших банків і позичальника).

   Способи передачі ризиків. Оскільки передача прав пов'язана з різними юридичними труднощами, на додаток до традиційних способів управління ризиками були придумані нові.  

   Субучасть. Такий традиційний спосіб управління ризиком, як поступка, заснований на тому, що актив, який генерує ризик, просто забирається з балансу, а тому перестає впливати на структуру капіталу. Субучасть ж, з юридичної точки зору, не призводить до передачі прав за синдикованим кредитом. Учасник синдикату, який бажає «продати» свої права, укладає договір про субучасть з «купуючим» банком. У результаті «купуючий» банк повинен розмістити в банку «продавця» депозит, що дорівнює участі останнього у синдикованому кредиті. Депозит розміщується на той же термін, що і термін синдикованого кредиту. Відмінна риса такого договору полягає в тому, що по ньому банк «продавець» повинен виплачувати грошові кошти, тільки якщо позичальник здійснює в його користь виплати за синдикованим кредитом. Якщо позичальник не виконує своїх зобов'язань, то «купуючий»  банк не буде мати права вимагати виконання зобов'язань від свого контрагента. Таким чином, разом з отриманням прав щодо надходжень від позичальника «купуючий»  банк несе подвійний ризик: неплатіж позичальника за синдикованим кредитом і неплатіж банку «продавця».

   Угода про участь в ризику. Ця угода передбачає обов'язок поручителя, «купуючого» ризик, виплатити банку «продавцю» частину суми його участі у синдикованому кредиті, у разі неплатежів або дефолту позичальника. Такий договір у міжнародній практиці визнається різновидом поруки. На практиці такі «часткові» гарантії використовуються рідко, так як «набувач» ризику фактично дає поруку щодо всього синдикату чинності стандартного положення про пропорційний розподіл надходжень по кредиту (pro rata sharing), яке, як правило, включається до кредитної угоди.

   Кредитні деривативи. Сенс кредитних деривативів полягає в тому, що володар пулуправ по кредитах укладає договір з іншою фінансовою організацією, за якою остання зобов'язується - при настанні певних подій (наприклад, якщо кількість дефолтів перевищить обумовлений рівень) - виплатити власникові пулу суму, визначену в порядку, встановленому в договорі, або закріплену в ньому.

   Використання  кредитних деривативів привабливо для банків, оскільки вони уникають витрат на проведення операцій, пов'язаних з передачею прав по кредитах. Разом з тим вони змушені платити вельми істотні суми за зняття з себе ризику.

   Кредитні  деривативи широко використовуються в  країнах загального права. Використання їх у вітчизняному правопорядку пов'язано зі значними правовими ризиками. Суди можуть кваліфікувати їх як угоди парі або недійсні договори страхування. У західній доктрині розмежування кредитних деривативів і договорів страхування обгрунтовується тим, що платіж за кредитні деривативи не обумовлений виникненням втрат у покупця захисту. З юридичної точки зору важливо зазначити, що проблема управління капіталом може бути вирішена не тільки за допомогою поступки, але і за допомогою інших договірних конструкцій. При цьому слід враховувати, що можливість повноцінного застосування будь-якого з наведених способів і привабливість прав по кредитах для потенційних покупців залежить від включення необхідних формулювань в текст початкового договору синдикованого кредиту. Використання російськими банками кредитних деривативів, а також угод про субучасть у разі їх підпорядкування вітчизняному праву тягне за собою певні правові ризики.

   Висновок

    Зручність синдикованого кредиту для позичальника очевидна – він отримує великий  кредит і при цьому спілкується  фактично лише з одним банком – організатором операції. З позичальником укладається один договір, і аналіз фінансово-майнового стану позичальника проводиться тільки організатором. Це істотно спрощує для позичальника залучення значних ресурсів.

    Чи  є вигода в синдикуванні для банків? Безумовно. Невідповідність потреб великих позичальників і кредитних  можливостей банків, які їх обслуговують, повинна підштовхувати банки  до створення синдикатів. Більшість  банків стикаються з труднощами при  кредитуванні своїх великих клієнтів. Навіть якщо у банку достатньо вільних коштів, він скутий нормативами Національного банку. Синдиковане кредитування дозволяє вирішити цю проблему.

    Як  організатор, банк отримує чималі комісійні  за організацію синдикату. З іншого боку, приєднуючись як учасники до синдикації, банки економлять на трансакційних витратах, пов’язаних з видаванням кредиту, довіряючи перевірку позичальника і роботу над договором переважно організаторові.

    Найбільші суми, як правило, залучають гіганти  бізнесу, часто з найвищим кредитним рейтингом. Беручи участь у синдикації, порівняно невеликі банки отримують доступ до першо-класних позичальників, підвищуючи якість свого кредитного портфеля.