Управление акционерным обществом

В обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью сохраняется определенная степень личностных отношений. Участник общества может с со­гласия других участников уступить свою долю участникам (участнику) общества, а если иное не предусмотрено учредительными документами, то и третьим лицам. При этом участники имеют преимущественное право приобретения уступаемой доли пропорционально их доле в уставном фонде или в ином согласованном ими размере.

Правопреемники (наследники) участника могут стать участниками общества только с согласия общества. Если такое согласие отсутствует, производится выдел доли. В действующем законодательстве Украины сохраняется пробел в правовом регулировании порядка наследования или правопреемства доли лицом, которое уже является участником общества (ст. 55 Закона Украины «О хозяйственных обществах»). Это порождает сложности в правоприменительной практике. Вступ­ление в права по участию в обществе такого лица не должно зависеть от согласия общества, если его личностные качества уже оценены участниками как заслужи­вающие доверия. Это правило требует соответствующего закрепления в законе.

Допускается также выход участника из общества и исключение с выделом его доли.

В отличие от этого, в акционерных обществах не допускается выход из общества путем выдела доли. Акционер может выйти из общества только посред­ством отчуждения акций третьим лицам. Эта особенность в статусе акционера позволяет сохранять стабильность капитала акционерного общества.

Наряду с потребностью в широком привлечении средств мелких инвесторов и формировании стабильного капитала, в процессе экономического развития возникла еще одна потребность, обусловившая деление акционерных обществ на открытые и закрытые.

Формирование открытых акционерных обществ является реакцией на по­требность в организационно-правовой форме, обеспечивающей свободный перелив капитала.

Организационно-правовая форма закрытого акционерного общества (ЗАО), с одной стороны, как и ОАО, обеспечивает стабильность капитала ввиду невозможности выдела доли, с другой — предусматривает ограничения личностно-правового характера на движение участников общества.

В отличие от сложившейся мировой практики, в законодательстве Украины проявляется стремление определенных сил к отмене организационно-правовой формы ЗАО.

Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 23 декабря 1997 г. внес поправки в ст. 28 Закона, которые свели практически на нет, преимущества данной организационной формы, максимально приблизив их к открытым акционерным обществам. Единственным отличием ЗАО от ОАО стала невозможность открытой подписки на акции в процессе уч­реждения и обращение на бирже акций учрежденного общества. При развернув­шейся в последнее время системе внебиржевой торговли данная гарантия ограничения движения акций ЗАО выглядит сомнительно. В настоящее время различие в правовом статусе действующих ОАО и ЗАО сохраняется разве что в регистрации эмиссии акций.

В результате этих изменений организационно-правовая форма ЗАО стала клубком противоречий , устранить которые можно лишь путем приведения ее в нормальный вид. Стремление к ликвидации этой формы, проявившееся также в проекте Гражданского кодекса Украины, представляется неоправданным. За­крытое акционерное общество представляет собой востребованную мировой практикой форму совместного предпринимательства, и эта потребность сохраняет свою актуальность и в Украине.

Сложившиеся в России и Украине ситуация вокруг закрытых акционерных обществ беспокоит западных инвесторов и подвергается критике со стороны за­падных специалистов. Это особенно важно для тех инвесторов, которые хотят со­хранить деловые тайны в закрытом кругу лиц. Иностранные инвесторы заинтере­сованы, чтобы акционерами в каждом случае становились только желанные для них лица .

В зарубежном праве общим является подход, при котором императивными нормами запрещается распространять акции ЗАО путем публичного предложе­ния, а в качестве диспозитивной нормы устанавливается право акционера свобод­но распоряжаться своими акциями, если это право не ограничено в уставе. Возможность ограничения права на передачу акций устанавливается законода­тельством Японии, Германии, США и других стран. Согласно Торговому кодек­су Японии акции могут передаваться другому лицу, если в уставе не предусмот­рено согласие директоров на передачу акций. В случае несогласия собрания директоров акционер вправе требовать указания, кому акции могут быть переданы.

Акционерные общества США также могут устанавливать ограничения на пе­редачу акций. Ограничение движения акций может вводиться как уставом, кото­рый  определяет правовое положение общества во  внешних отношениях, внутренним уставом, который регулирует внутренние отношения в обществе, так и специальным соглашением между акционерами. Установленное этими докумен­тами ограничение может обязать акционеров сначала предложить акции компании или иным лицам, обязать корпорацию или иные лица приобрести ограниченные в своем обращении акции, требовать согласия корпорации или иного лица на пере­дачу, запретить передачу акций определенным лицам (ст. 6.27 Пересмотренного типового закона США о предпринимательской корпорации) .

В Законе «Об акционерных обществах» РФ предусматривается право пре­имущественной покупки акций. Однако эта гарантия закрытости общества также является в определенной степени нереальной, поскольку распространяется только на случаи покупки акций, оставляя за пределами регулирования другие случаи уступки акций (дарение, наследование, переход акций по договору залога и т. п.). Получившая распространение практика заключения притворных догово­ров дарения показывает неэффективность данной законодательной гарантии. Иными словами, российские ЗАО оказались в таком же нестабильном положе­нии, как и ЗАО в Украине.

Вместе с тем сложившаяся ситуация представляется не столько следствием юридической недоработки, сколько сознательно допущенной лазейкой, открываю­щей возможности для «второго передела собственности». В процессе приватиза­ции многие предприятия, стремящиеся обезопасить себя от «захвата власти» на предприятии структурами, незаинтересованными в развитии предприятия (или, напротив, заинтересованными в развале предприятия), избирали организационно-правовую форму закрытых акционерных обществ. В настоящее время многие ЗАО, находящиеся в относительно устойчивом экономическом положении, стали объектом пристального внимания теневиков, заинтересованных в перераспреде­лении собственности. В литературе уже описана тенденция к криминализации за­конодательства, протаскиванию норм, использованию нечеткости законодательно­го регулирования в целях, ущербных для основного звена экономики — предприятия.

В свете изложенного представляется важным не только отстоять право на контроль ЗАО за движением акций, но и предложить юридически обоснованные и экономически целесообразные методики реализации права на выход, в первую очередь приемлемые методики расчета стоимости доли.

Учредителями хозяйственных обществ могут быть предприятия, учреждения, организации, физические лица Украины, иностранные лица и лица без граждан­ства, иностранные юридические лица, а также международные организации.

Не могут быть учредителями хозяйственных обществ граждане, которым за­коном запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность.

Учредительные документы зависят от вида хозяйственных обществ. Одни из хозяйственных обществ могут действовать на основании учредительного договора, другие — договора и устава. В учредительных документах независимо от вида общества должно быть указано наименование общества, в котором определяется его вид (см. схему 1.3).

Законодательство Украины не делает ударение на том, что деятельность об­ществ не должна противоречить общественным интересам, в то время как в доре­волюционном законодательстве подчеркивалось, что «предметом товарищества могут быть всякого рода полезные и общему благу не противные предприятия по торговле, по страхованию, по перевозкам и вообще по какой бы то ни было про­мышленности» .

Права и обязанности участников общества определяются законодательством и учредительными документами. Эти документы не могут сужать права и отменять обязанности, которыми участники наделены законодательством. В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О хозяйственных обществах» они имеют право участво­вать в управлении делами общества в порядке, который определяется в учреди­тельных документах, за исключением случаев, предусмотренных законом; прини­мать участие в распределении прибыли общества и получать свою долю; получать информацию о деятельности общества (знакомиться с годовыми балансами, отче­тами, протоколами собраний); выйти из общества.

Обязанности участников общества: соблюдать учредительные документы об­щества и выполнять свои обязательства перед ним, вносить взнос или оплачивать акции в размере, порядке и средствами, предусмотренными учредительными до­кументами, не разглашать коммерческую тайну и конфиденциальную информацию о деятельности общества, а также исполнять другие обязанности, предусмотрен­ные законодательством и учредительными документами.

До государственной регистрации общество не имеет права открывать счета в банках, а также заключать договоры и другие соглашения. Но если после регист­рации общество одобрит договоры, заключенные учредителями, они будут дей­ствительны для общества. В случае неодобрения таких соглашений они порожда­ют правовые последствия только для учредителей.

Имеется несколько видов хозяйственных товариществ (обществ).

Схема 1.3

Сравнительная характеристика правового статуса хозяйственных обществ различных видов