Предпринимательская деятельность

3.1. Нотариальная  защита 

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан  и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства (ст.35-39 Основ законодательства РФ о нотариате). 

В отличие  от суда, где в основном разрешаются  споры о праве гражданском, предметом  нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод  решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов. 

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий  документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства  должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и  принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств. 

Нотариальная  защита прав и охраняемых законом  интересов предпринимателей может  осуществляться: 

а) посредством  юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.); 

б) посредством  защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.). 

Следует иметь  в виду, что исполнительная надпись  представляет собой распоряжение нотариуса  о взыскании с должника причитающейся  взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа. 

Взыскание задолженности  по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным. 

Исполнительная  надпись обладает силой исполнительного  листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений. 

Необходимо  учесть, что нотариус не вправе совершить  исполнительную надпись на любом  документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса (см. Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171*(922)). 

Исполнительная  надпись может быть совершена  нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается: 

по нотариально  удостоверенным сделкам, связанным  с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества; 

по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых  и нежилых помещений, а также  за коммунальные услуги; 

по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных  с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей. 

Следует иметь  в виду, что постановлением Правительства  РФ от 19 июня 1996 г. N 710 "О внесении изменений в Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия"*(923) из названного Перечня документов исключен п.2 о взыскании просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. В связи с этим нотариусы не вправе совершать нотариальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, что совершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е. она не может приниматься к исполнению. Действия нотариуса в этом случае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции. 

Исполнительная  надпись может быть совершена  при наличии определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы  должны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности. 

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у  нотариуса аппарата принудительного исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о возможности применения принудительного исполнения указанных требований. 

Следует иметь  в виду, что нотариусы вправе также  совершать и другие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д. 

Необходимо  учесть, что нотариус при совершении данного нотариального действия не проверяет основания возникновения  прав кредитора и обязанностей должника. 

17)

Защита корпоративных  прав нотариусом 

Поскольку в  большинстве своем, а до недавнего времени все корпоративные документы (протоколы, решения, договоры об отчуждении доли (купли-продаже акций) составляются в простой письменной форме, при государственной регистрации  указанных изменений в деятельности обществ представленные документы не вызывают сомнений в их подлинности у государственных регистраторов.  

 В целях  защиты корпоративных прав участников  обществ с ограниченной ответственностью  был принят Федеральный закон  № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. «О внесении  изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который внес существенные изменения в Федеральный закон № 14 от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», в частности, в порядок отчуждения долей участников общества. 

 Указанные  изменения коснулись включения  условия об обязательном нотариальном  удостоверении сделок по отчуждению  долей участников третьим лицам.  Данные новеллы законодательства  распространили нотариальную защиту  не только на права участника общества, отчуждающего долю, но также на право преимущественной покупки указанной доли другими участниками и самим обществом, поскольку нотариус при удостоверении такой сделки проверяет соблюдение прав обладателей и права преимущественной покупки доли, в частности, путем требования представить нотариально удостоверенный отказ от преимущественной покупки. 

Таким образом, нотариальная защита была распространена на основной инструмент, дающий право  на участие в распределении прибыли  общества, а также на управление его делами – на долю участника общества, поскольку «доля участника в уставном капитале удостоверяет наличие обязательственных прав участника в отношении общества»[19]. 

В правовой литературе возникает множество проблем  при определении правовой природы доли. Возможность отчуждения доли указывает на ее оборотоспособность, а следовательно, на характер объекта гражданских прав. Полагаем, что, обладая нематериальной природой, она наряду с имущественными правами может быть отнесена к иному имуществу.[20] Встает вопрос, объектом каких прав она является? Представляется, что она является объектом корпоративных прав. В то же время согласно абз. 2 ч. 2 ст. 48 ГК РФ доля участника общества удостоверяет обязательственные права. 

Р.С. Бевзенко определяет долю как «знак, символ тех прав, которые принадлежат участнику общества»[21]. Указанную позицию автор мотивирует следующим образом: «В принципе ведь можно было бы уступать не долю, а права участника. Но в этом случае эти права требовали бы упоминания в полном их составе. Для упрощения оборота прав участников общества с ограниченной ответственностью и было введено понятие доли в обществе с ограниченной ответственностью как символа этих прав»[22]. 

Нотариальная  защита корпоративных прав также  выражена при совершении нотариусом такого действия, как свидетельствование нотариусом верности подписи на заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице.  

Следует отметить, что при совершении указанного нотариального  действия нотариусы также проверяют полномочия заявителя на подписание соответствующего документа.  

Между тем  в литературе высказывается недовольство по поводу того, что нотариус осуществляет проверку полномочий в разрез с правилами  совершения нотариального действия по свидетельствованию верности подписи, поскольку нотариус по правилам совершения указанного действия имеет право только потребовать предоставления документа, удостоверяющего личность[23]. 

В связи с  подобными заявлениями, а также  поскольку нотариат «сочетает функцию по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц с обеспечением публичных интересов общества и государства»[24], целесообразно на законодательном уровне с целью противодействия рейдерству закрепить такое нотариальное действие, как «удостоверение полномочий»[25]. 

В настоящее  время проверка полномочий осуществляется посредством представления подлинников  таких документов, как свидетельство  о государственной регистрации  юридического лица при создании, свидетельство  о постановке на учет юридического лица, учредительные документы, протокол  (решение) об избрании руководителя юридического лица, выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, а также документы, на основании которых вносятся изменения в сведения о юридическом лице.  

Между тем  на практике нет единообразия в перечне  указанных документов. Кроме того, сведения, содержащиеся в одних документах, дублируются в других, и представление  всех документов является излишним. Так, например, такие сведения, как основной государственный регистрационный номер, индивидуальный номер налогоплательщика, сведения о руководителе, содержатся в выписке из ЕГРЮЛ, в связи с чем на нормативно-правовом уровне следовало бы установить требование о необходимости представления в качестве документа, подтверждающего полномочия лиц, выписку из ЕГРЮЛ. А подписывать заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице, уполномоченное лицо должно в присутствии нотариуса. 

Полагаем, что  особого внимания требует процедура  принятия решений общим собранием участников хозяйственного общества. Как указано в п. 1.2 раздела 3 Проекта концепции, целесообразно введение императивного правила об обязательном нотариальном удостоверении протокола хозяйственного общества, которыми оформляются важные решения акционеров и собственников.  

Как указывается, удостоверение протокола преследует  несколько целей: предупредительную (нотариус предупреждает участников нотариального действия о характере  совершаемых ими сделок, юридических  последствиях их совершения, тем самым ограждая заинтересованных лиц от принятия поспешных, необдуманных решений), консультативную (содействие участникам нотариального действия, что выражается в разработке проектов удостоверяемых документов с учетом интересов всех сторон), доказательственную (придание особой доказательственной силы удостоверенным документам). 

Подводя итог вышеизложенному, отметим, что возможности  нотариата позволяют создать  реальный противовес рейдерским механизмам, в связи с чем меры законодателя по включению нотариата в процесс защиты корпоративных прав не должны быть половинчатыми и ограничиваться установлением требования об обязательном свидетельствовании верности подписи в заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о юридическом лице, а также нотариальном удостоверении договора об отчуждении доли участника общества третьему лицу и отказа от права преимущественной покупки доли. В силу указанного представляется целесообразным ввести требование об обязательном удостоверении полномочий соответствующих субъектов корпоративного права, установив единообразный перечень подтверждающих полномочия документов, а также распространить механизмы нотариальной защиты на иные виды юридических лиц. 

18)

Методы государственного регулирования 

Государство использует методы прямого и косвенного воздействия на экономику. 

Прямое воздействие  предполагает использование административных методов. 

Косвенное —  только экономических методов. 

Особенности административных методов:

они не связаны  с созданием доп материальных стимулов для их реализации

базируются  на силе и авторитете государственной  власти