Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Понятие и признаки предпринимательской  деятельности

В последнее время понятие  и признаки предпринимательства  являлись предметом изложения большого числа книг по предпринимательскому праву Республики Беларусь, Российской Федерации и других стран-участниц СНГ. Тем не менее, понятие и признаки предпринимательской деятельности рассматривались авторами как бы “попутно”, поскольку основной целью  данных книг является изложение полного  курса соответствующего предмета. К  сожалению, современное нестабильное законодательство очень жестоко  обходится со многими книгами  по предпринимательской тематике, делая  отдельные их положения зачастую непригодными для работы и изучения порой уже через несколько  лет после выхода книги в свет. Тем не менее, основные признаки предпринимательской  деятельности ученым выработать удалось, хотя по отдельным признакам (профессионализм, государственная регистрация и  др.) развернулась острая дискуссия. Приведем мнения некоторых авторитетных ученых по вопросу признаков предпринимательской  деятельности.

Г.Ф. Шершеневич в своем  учебнике торгового права указывал: «Деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ, называется торговлей».

В.В. Лаптев выделяет следующие  признаки предпринимательской деятельности: «1. получение прибыли как цель деятельности; 2. самостоятельность предпринимателя; 3. предпринимательский риск; 4. имущественная ответственность предпринимателя; 5. осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей».

И.В.Дойников указывает, что  «предпринимательская деятельность характеризуется следующими признаками: 1) получением прибыли как цели деятельности; 2) самостоятельностью предпринимателя; 3) предпринимательским риском; 4) имущественной ответственностью предпринимателя; 5) осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателя».

И.В. Ершова, прямо не указывая на признаки предпринимательства, тем  не менее выделяет четыре признака «субъектов предпринимательского права: «1) зарегистированность в установленном порядке или легитимация иным образом; 2) наличие хозяйственной компетенции; 3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности; 4) самостоятельная имущественная ответственность».

В.А. Сеченков также ведет речь о специфических чертах «правового статуса предпринимателя», указывая, что 1. «этот статус приобретается с момента (в результате) государственной регистрации»; 2. «предприниматель должен выступать в гражданском обороте от своего имени»; 3. «имущественные споры между предпринимателями… подведомственны арбитражным судам»; а также то, что 4. «предприниматель несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств».

Белорусский автор В.Н. Паращенко  выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: 1. это «самостоятельная и инициативная деятельность»; 2. «цель предпринимательства – это получение прибыли или личного дохода»; 3. «предприниматель действует от своего имени и на свой страх и риск»; 4. «предприниматель несет самостоятельную имущественную ответственность».

В учебнике коммерческого  права под редакцией В.Ф. Попондопуло  и В.Ф. Яковлевой содержится указание на следующие признаки предпринимательской деятельности: 1. «предпринимательская деятельность – это деятельность самостоятельная»; 2. также «это деятельность, осуществляемая лицом на свой риск»; 3. «направленная на систематическое получение прибыли»; и 4. «подлежащая государственной регистрации».

О.М. Олейник выработаны следующие  признаки предпринимательской деятельности: 1. «Предпринимательство является деятельностью, то есть системой постоянно и целенаправленно осуществляемых действий по производству товаров, выполнению работ или оказанию услуг»; 2. «Эта деятельность осуществляется на профессиональной основе»; 3. «Самостоятельность этой деятельности, то есть осуществление ее своей волей и в своем интересе»; 4. «Это деятельность, осуществляемая на свой риск, то есть с вероятностью неполучения запланированного или ожидаемого результата»; 5. «Это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, то есть на неоднократное получение выручки, позволяющей покрыть издержки и получить выгоду».

Доктор юридических наук, профессор С.Э. Жилинский в своем  “Предпринимательском праве” указывает, что «предпринимательская деятельность есть [1] разновидность деятельности экономической», ее «цель – [2] систематическое [3] получение прибыли», также это «деятельность, [4] осуществляемая на “свой риск”. С.Э. Жилинский проводит критический анализ признаков предпринимательства, содержащихся в легальной формулировке, а также в работах других авторов, и на конкретных примерах показывает несостоятельность некоторых формулировок. К сожалению, С.Э. Жилинский ограничивается в основном критическим анализом и не дает ответа, какая же в точности деятельность является предпринимательской, указывая лишь, что эта деятельность должна носить экономический характер; другими словами, всякое предпринимательство является экономической деятельностью, но не всякая экономическая деятельность является предпринимательством. С.Э. Жилинский полагает, что задачу точного определения предпринимательской деятельности под силу решить лишь коллективу авторов.

Наболее полное исследовании признаков предпринимательской деятельности можно обнаружить у М. Моисеева, которому удалось выделить следующие признаки предпринимательства: 1. осуществление предпринимательской деятельности с целью получения прибыли (коммерческий характер предпринимательства); 2. систематичность предпринимательской деятельности; 3. получение прибыли от пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг; 4. самостоятельность; 5. осуществление предпринимательской деятельности на свой риск; 6. профессионализм; 7. государственная регистрация. Тем не менее, М. Моисеев признает, что не может дать исчерпывающую характеристику некоторых признаков, и данная проблема нуждается в более тщательной проработке.

Почему же многие ученые пасуют перед тем, какую деятельность считать предпринимательской, а  какую нет? Разумеется, дело вовсе  не в количестве выделяемых авторами признаков предпринимательской деятельности. Тем более не в порядке их перечисления. Все дело в отсутствии концепции решения этой проблемы.

Исследование предпринимательства, безусловно, необходимо начать, как  любили говорить в Древнем Риме, ab ovo – от яйца, т.е. от начала, определив, что представляет собой человеческая деятельность в общем случае, и  лишь затем – что представляет собой эта деятельность применительно к предпринимательству.

Деятельность является специфической  человеческой формой отношения к  окружающему миру, содержание которой  составляет его целесообразное изменение  в интересах людей; деятельность включает в себя цель, средства, результат  и сам процесс. Выяснили основные (укрупненные) признаки предпринимательства (как деятельности вообще), а именно: цель, средства, процесс и результат. Как ни парадоксально, ни в одной изученной работе, посвященной анализу понятия предпринимательства, мы не обнаруживаем произведенное нами вычленение признаков предпринимательской деятельности как человеческой деятельности вообще. Именно поэтому даже авторитетные ученые исследуют признаки предпринимательской деятельности бессистемно, обрывочно; только очевидные признаки (например, цель – получение прибыли и результат – полная имущественная ответственность) отмечены всеми специалистами.

Очевидно, что в нашей  системе выделения признаков  государственная регистрация предпринимателя  не может быть отнесена к признакам предпринимательской деятельности, поскольку не является ни целью, ни средством, ни процессом, ни результатом этой деятельности. Именно поэтому, законодательство абсолютно обосновано и в полной мере распространяет на физических лиц, осуществляющих предпринимательской деятельности без какой-либо регистрации (то есть de facto), все нормы законодательства, касающиеся зарегистрированных предпринимателей (п. 3 ст. 22 ГК РБ). В некоторых государствах судами признается даже существование юридических лиц, осуществляющих пд de facto, без регистрации. В США, например, de facto корпорация признается судом, если: “1. действует закон, на основании которого корпорация может быть учреждена; 2. была предпринята добросовестная попытка учредить корпорацию на основе этого закона; 3. предпринимательская деятельность осуществляется в форме корпорации”.

Очевидно, при используемом в работе подходе в исследовании признаков предпринимательской деятельности как человеческой деятельности вообще методологически неверно в качестве единого признака называть, например, “систематическое получение прибыли”, поскольку при таком подходе в единый признак объединяются цель и процесс деятельности.

Поэтому предстоит более полно и по возможности всесторонне исследовать признаки предпринимательской деятельности. Рассмотрим конститутивные признаки предпринимательской деятельности, и в результате определим полный набор достаточных и необходимых признаков предпринимательства. При этом в данной будем избегать всевозможных акцидентных (побочных, несущественных, случайных) признаков предпринимательской деятельности. Заметим, что понятие предпринимательства в экономической науке существенно различается от юридической трактовки, что собственно и было показано во введении к данной работе.

Ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК РБ содержит следующее легальное определение предпринимательской деятельности: “Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления”.

Еще одно легальное определение предпринимательской деятельности содержится в ст. 1 Закона о предпринимательстве: “Предпринимательство (предпринимательская деятельность) – самостоятельная, инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия)”. Поскольку Закон о предпринимательстве действует в той части, в которой он не противоречит ГК РБ (ст. 1137 ГК РБ), определение предпринимательской деятельности, содержащееся в Законе о предпринимательстве, должно применяться субсидиарно к основному определению, содержащемуся в ГК РБ.

Итак, рассмотрим необходимые  и достаточные признаки предпринимательской д, используя концепцию, согласно которой любая деятельность, в том числе предпринимательская деятельность, включает цель, средства, процесс и результат.

Первый признак предпринимательской деятельности. Все авторы единодушны в том, что таким признаком предпринимательства является цель предпринимательской деятельности. Такое поразительное единодушие наблюдается с древних времен. Например, Аристотель указывал, что “в искусстве наживать состояние никогда не бывает предела в достижении цели, а целью здесь оказывается богатство и обладание деньгами”.

Цель для человека является идеальным, мысленным предвосхищением  деятельности и в качестве непосредственного  мотива направляет и регулирует эту деятельность.

Согласно проведенным  в Республике Беларусь исследованиям, четырьмя основными для предпринимателей являются следующие мотивации своей  деятельности: 87% опрошенных назвали  заработок; 83% - признание за положительные  результаты работы; 58% - хороший коллектив; 54% - удовлетворенность работой. Мотивации  белорусских предпринимателей несколько  отличаются от мотиваций других европейских  предпринимателей. Согласно аналогичным  исследованиям, проведенным в Европейском  Союзе, четырьмя основными мотивациями  в начале карьеры там выступают (в процентах от числа опрошенных): 59% - независимость; 18% - обогащение; 8% - безопасность; 6% - отсутствие альтернативы. Очевидно, различия мотиваций в некоторой  степени вызваны тем, что в  Республике Беларусь предпринимательство  еще не стало тем важным социально-экономическим  институтом, каким оно является в  странах с успешно функционирующей  рыночной экономикой. Если в Европейском  Союзе предприниматель ценит независимость своей предпринимательской деятельности, гарантируемой государством, то в нашей стране правовые институты, способные обеспечить такие гарантии, развиты еще в недостаточной степени, о чем косвенно и свидетельствуют результаты национальных социологических исследований.

Заметим, что экономическая  теория выделяет следующие три мотива предпринимательства: во-первых, потребность  в господстве, власти, влиянии (что  материализуется в накоплении капитала и вместе с тем не тождественно максимизации прибыли); во-вторых, воля к победе, желание борьбы, а также  стремление к успеху ради успеха; в-третьих, радость творчества, которую дает самостоятельное ведение дел. Предпринимательскому доходу отводится роль средства реализации поставленных целей, а максимизация прибыли является скорее необходимым ограничением и символом одержанной победы, чем его целевой функцией.

Разумеется, мотивации предпринимателей гораздо разнообразнее и, наверняка, не поддаются полному учету. Однако подробный анализ мотиваций предпринимательства  совсем не увлекает законодателя и  вот почему.

Любое государство в лице его фискальных служб интересует, прежде всего, прибыль (доходы) соответствующих  юридических (физических) лиц, поскольку  функции государства поддерживаются и сохраняются во многом за счет налогов с этих прибылей (доходов). Хотя в структуре налоговых поступлений  в Республике Беларусь доля подобных налогов еще не совсем велика, в  развитых странах она занимает весьма большой удельный вес (например, в  США “личные и подоходные налоги составляют 33% общей суммы налоговых  поступлений”, а налоги на прибыль  корпораций – “до 10% совокупного  годового дохода США”).