Хоз товарищества и общества

      II  

      Наиболее   простая   форма  товариществ  -  полное  товарищество.

      Признание   его   юридическим  лицом  является  традицией  российского гражданского права, ясно выраженной и в Гражданском кодексе 1922 года.  В  этом  качестве  полное  товарищество  принципиально  отличается  от простого  товарищества,  представляющего  собой  договор  о совместной деятельности,  участники  которого  в  соответствии  со  ст. 122 Основ гражданского  законодательства  1991  года не образуют нового субъекта права    -   юридического   лица.   Поэтому   "полное   товарищество", предусматривавшееся  ст. 9 Закона о предприятиях и предпринимательской деятельности, в действительности было простым товариществом.

      Особенностью   полного   товарищества   является,  во-первых,  то обстоятельство,  что  предпринимательская  деятельность его участников признается   деятельностью   самого   товарищества.   Во-вторых,   при недостатке  имущества  товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе   требовать  удовлетворения  из  личного  имущества  любого  из участников  или всех их вместе, то есть в солидарном порядке (п. 1 ст. 69 ГК).

      Таким  образом,  здесь  не исключается ситуация, когда по сделке, заключенной   одним  из  участников  товарищества,  в  конечном  счете отвечать  будут  другие  участники,  причем  своим  личным имуществом.

      Поэтому  деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях   всех  его  участников,  а  утрата  или  изменение  такого характера   их  взаимоотношений   влекут   прекращение   деятельности товарищества. Коммерческая практика показывает, что такие товарищества обычно становятся формой семейного предпринимательства.

      Закон  запрещает  любые  соглашения об ограничении или устранении ответственности   участников   полного   товарищества,   объявляя   их ничтожными   (п.   3   ст.   75   ГК).   Неограниченная  и  солидарная ответственность  по  долгам  товарищества  распространяется  и  на его участников,  не  являющихся  его  учредителями,  то  есть вступивших в товарищество  после  его  регистрации. Более того, даже при выбытии из товарищества  бывший участник продолжает нести ответственность по всем долгам  товарищества, возникшим до момента его выбытия, в течение двух лет  со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось это выбытие (п. 2 ст. 75 ГК). Такая строгая ответственность участников  полного товарищества делает его весьма привлекательным для потенциальных  кредиторов  (контрагентов),  повышая кредитоспособность товарищества в их глазах (особенно если в числе товарищей есть состоятельные   лица).  Создание  полного  товарищества  свидетельствует  об уверенности  самих  участников  в  успехе  дела,  его  надежности и их честном  отношении ко всем кредиторам. Не случайно в дореволюционной и нэповской  России  большинство  купеческих  торговых домов действовало именно  в  форме полных товариществ или товариществ на вере. Поскольку любой  из участников полного товарищества по общему правилу занимается предпринимательской  деятельностью  от имени товарищества в целом, для создания  и  функционирования  такого  товарищества  не  нужен  устав, определяющий   компетенцию  его  органов.  Единственным  учредительным документом   такой  коммерческой  организации  является  учредительный договор  (ст. 70 ГК). В управлении делами товарищества каждый участник обычно  имеет  один  голос,  если  только  учредительным  договором не предусмотрено  иное: например, зависимость голоса участника от размера его имущественного вклада. Отсюда - правило об общем согласии, то есть единогласии   всех   участников   в   решении   вопросов  деятельности товарищества,  если  учредительным  договором не предусмотрены случаи, когда  решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК).   Участники  полного  товарищества  могут  также  договориться  в учредительном   договоре   о  совместном  ведении  предпринимательской деятельности  (при  наличии  единогласного  решения всех участников на совершение каждой сделки товарищества) либо возложить ее на одного или нескольких  наиболее  опытных  и  авторитетных участников (п. 1 ст. 72 ГК).

      Закон   не   требует   для   полного   товарищества  минимального складочного  капитала,  ибо  гарантией прав его кредиторов служит иное (личное)   имущество   его   участников.  Однако  у  товарищества  как юридического  лица  все равно должен быть какой-то складочный капитал, сведения  о  размере  и  составе  которого  содержатся в учредительном договоре.  Здесь же даются сведения о размере доли каждого участника и порядке  ее  внесения.  Кроме  того,  никто из товарищей не может быть устранен  от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества даже по  взаимному  соглашению  (п.  1  ст.  74 ГК), в том числе по мотивам неучастия  или, напротив, активного участия в делах товарищества. Ведь для  любого  участника  во  всех  случаях сохраняется риск наступления неограниченной  ответственности  по  долгам  товарищества  всем  своим личным имуществом.

      Участник  полного  товарищества при наличии серьезных оснований в судебном  порядке может быть исключен из него по единогласному решению остающихся  участников  (п.  2  ст.  76  ГК). Он также вправе выйти из товарищества  по собственному заявлению (с сохранением ответственности по  долгам товарищества, возникшим до его выхода, в течение двух лет), однако если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход  из  него  допускается  по уважительной причине (ст. 77 ГК). При выходе  из  товарищества  участник вправе получить денежный эквивалент своей  доли  в  имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия  в  учредительном  договоре  эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре.

      Участник   полного   товарищества  может  передать  свою  долю  в имуществе  товарищества  или  ее  часть  либо  другому  товарищу, либо третьему   лицу,   однако  с  обязательного  согласия  всех  остальных товарищей  (ст.  79 ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо  остаться  в  товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей  имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

      Ликвидация  полного  товарищества  происходит  при  возникновении общих  обстоятельств, влекущих ликвидацию юридических лиц (ст. 61 ГК), либо   особых  обстоятельств,  влекущих  ликвидацию  товарищества  как коммерческой  организации,  построенной на началах лично-доверительных отношений   между   участниками  (п.  1  ст.  76  ГК).  Если  в  таком товариществе  остается единственный участник, ему дается возможность в течение  шести  месяцев  преобразовать  свое товарищество в общество с одним участником ("компанию одного лица").

      Товарищество  на  вере,  или  коммандитное, состоит из двух групп участников.  Одни осуществляют предпринимательскую деятельность от его имени  и  несут  по долгам товарищества дополнительную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Иначе говоря, эта группа участников является полными товарищами и по сути составляет полное  товарищество  внутри коммандитного. Другая группа участников -вкладчики, или коммандитисты, делают вклады в имущество товарищества, но  не  несут ответственности по его долгам, а несут лишь риск убытков (утраты   своих  вкладов  в  имущество  товарищества).  Соответственно коммандитисты   отстранены   от   предпринимательской  деятельности  и управления  делами  товарищества.  Сохраняя  лишь  право  на получение дохода на сделанный ими вклад, они вынуждены доверять полным товарищам в  том,  что  касается  целесообразности  использования  этих вкладов.  Отсюда  традиционное  российское название коммандиты - товарищество на вере, вновь воспроизводимое ГК (ст. 82).

      В   известном   смысле   товарищество   на   вере  можно  считать разновидностью  полного  товарищества,  где  допускается использование капитала  посторонних лиц (вкладчиков), то есть появляется возможность привлечения  дополнительных средств за счет имущества вкладчиков, а не полных  товарищей.  Поэтому  положение  участников коммандиты с полной ответственностью определяется по общим правилам о полных товариществах и  их  участниках  (п.  2  ст.  82  ГК),  а  на  вкладчиков,  по сути, распространяются   правила   об  участниках  хозяйственных  обществ  - объединений  капиталов.  Поэтому единственным учредительным документом коммандиты,   как   и  полного  товарищества,  является  учредительный договор,  составляемый  и  подписываемый  только  участниками с полной ответственностью.

      В  учредительном договоре коммандиты должно содержаться условие о совокупном  размере вкладов коммандитистов, а размер вклада каждого из них может отражаться во внутренних документах товарищества и его договорах с конкретными вкладчиками. Необходимо также, чтобы в образовании складочного  капитала  коммандиты  обязательно  участвовали  и  полные товарищи,   хотя   закон  не  определяет  соотношения  вкладов  полных товарищей и коммандитистов.

      Вкладчики  коммандиты  вправе  получать  необходимую коммерческую информацию  о  деятельности  товарищества,  знакомясь с его отчетами и балансами,  а  также  получать соответствующую их вкладу часть прибыли товарищества,  выйти  из  товарищества  с получением своего вклада или передать  его  полностью  или  частично  как  другому вкладчику, так и третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). В последнем случае у других вкладчиков товарищества   появляется   право   преимущественной  покупки  вклада, продаваемого выходящим участником. Однако согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части) коммандитистом не требуется.

      При    ликвидации    товарищества   на   вере   вкладчики   имеют преимущественное  перед  полными  товарищами  право на получение своих вкладов   из   имущества,   оставшегося  после  удовлетворения  других кредиторов   товарищества,   а  если  и  после  этого  у  товарищества сохраняется  остаток  имущества,  то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК).  
 
 
 

      Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного  товарища  и  одного  вкладчика  (п.  1 ст. 86 ГК). Если же из коммандиты  выбывают  все  ее  вкладчики,  полные товарищи вправе либо принять  решение  о  ее  ликвидации,  либо  преобразовать  ее в полное товарищество.  Данные  правила  не исключают, следовательно, участия в коммандите  "компаний  одного  лица"  в  качестве  полного товарища, а создавшего  ее  физического  лица  -  в  качестве  вкладчика (что, как известно, широко используется в Германии).  

      III  

      В  обществе  с  ограниченной  ответственностью  уставный  капитал поделен  на доли участников, а у последних отсутствует ответственность по долгам общества. Оба этих признака важны для понимания природы этой разновидности хозяйственных обществ. Как уже отмечалось, деление такой условной  величины, как уставный капитал, на доли участников не делает имущество   общества   их  долевой  собственностью.  Поскольку  вклады участников  становятся  собственностью общества, следовательно, нельзя сказать,  что  его  участники  несут  по  его  долгам ответственность, ограниченную суммой их вкладов: в действительности они несут лишь риск убытков  (утраты  своих  вкладов) (п. 1 ст. 87 ГК). В силу изложенного кредиторам  общества  остается  рассчитывать  лишь  на  его имущество, отсюда  и более жесткие требования закона к определению и формированию уставного  капитала  общества  в  сравнении  со  складочным  капиталом товарищества.  Размер этого капитала общества ни при каких условиях не может  быть  меньше  минимальной  суммы, определенной законом (будущим Законом   об  обществах  с  ограниченной  ответственностью)  [2].  При уменьшении   стоимости  чистых  активов  общества  до  размера  меньше зарегистрированного  уставного  капитала  общество обязано объявить об этом и зарегистрировать соответствующее уменьшение капитала. При этом, разумеется,  нельзя  распределять прибыль по долям участников. Если же стоимость   чистых  активов  общества  окажется  менее  установленного законом минимума, общество подлежит ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК).

      Данное  правило применяется по окончании второго финансового года деятельности   общества,   поскольку   уставный  капитал  должен  быть полностью  оплачен  в  течение  первого  года  его  деятельности.  При регистрации   допускается   оплата  данного  капитала  не  менее  чем наполовину.  При  неоплате оставшейся части капитала в течение первого года  деятельности  общества  наступают  те  же последствия, что и при уменьшении    его    чистых   активов   до   величины   меньшей,   чем зарегистрированный уставный капитал (п. 3 ст. 90 ГК). Любое уменьшение уставного  капитала данного общества по сравнению с зарегистрированным (хотя  бы  и до величины больше предусмотренного законом обязательного минимума)  согласно  п. 5 ст. 90 ГК допустимо только после письменного уведомления  всех  его  кредиторов.  Последние  вправе  в  этом случае потребовать   от   общества   досрочного  прекращения  или  исполнения имеющихся  обязательств  с  возложением  на него всех связанных с этим убытков.  Увеличение  зарегистрированного  уставного капитала общества разрешается  только  после  полной  оплаты всеми его участниками своих вкладов,  с тем чтобы величина этого капитала всегда отражала реальное состояние дел.

      В  будущем  Законе  об  обществах с ограниченной ответственностью должно  быть  предусмотрено  максимально  возможное  число  участников общества  с  ограниченной  ответственностью.  С  другой стороны, такое общество может иметь и единственного учредителя, причем не обязательно профессионального  коммерсанта,  поскольку  это общество - объединение капиталов, а не лиц. В этом качестве, следовательно, могут выступить и некоммерческие организации, и любые дееспособные граждане (физические лица).  Однако  в  силу  п.  2  ст.  88  ГК  общество  с  ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника или учредителя другое общество, состоящее из одного лица.

      Поскольку  учредители  общества  не  обязаны  участвовать  в  его деятельности,  появляется необходимость иметь специальные органы этого юридического   лица,  компетенция  которых,  как  и  некоторые  другие вопросы,  может  быть  установлена  только  уставом.  Отсюда наличие у данного   общества  двух  учредительных  документов  -  учредительного договора  и  устава.  Устав утверждается учредителями после подписания учредительного договора и в этом смысле становится частью последнего.

      Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества  в  любое  время  и независимо от согласия других участников, изымая при этом свою долю из имущества общества (ст. 94 ГК). Порядок и сроки  выдачи  ему имущества, приходящегося на его долю, или денежного эквивалента  в  отсутствие  специальных  указаний  закона  должны пока определяться  учредительными  документами  самого  общества. Участники данного  общества  вправе также передать свою долю (или ее часть) иным участникам  общества  или  третьим лицам. Поскольку в последнем случае речь фактически идет о приеме в общество новых участников, п. 2 ст. 93 ГК  разрешает  самому  обществу  решить  в  учредительных  документах, допускает  ли оно отчуждение доли участника третьим лицам. При наличии такой  возможности  члены  общества приобретают преимущественное право покупки  доли,  продаваемой  участником третьим лицам, пропорционально размерам   своих   долей  (если  иное  не  установлено  учредительными документами общества или соглашением участников).