Адвокат в суде с участием присяжных заседателей

Но для того, чтобы дело попало в суд присяжных на этапе окончания предварительного следствия, подсудимый должен выразить свое желание в письменной форме. Это происходит при ознакомлении с материалами уголовного дела, после чего следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о рассмотрении его дела судом присяжных. В случае отказа от заявления ходатайства обвиняемым ему дается права заявить его в дальнейшем. Адвокат должен контролировать добровольность заявления его подзащитным ходатайства. Судебный процесс  с  участием присяжных имеет для подзащитного как положительные, так и отрицательные стороны, и перед заявлением ходатайства адвокату необходимо обсудить   об этом с обвиняемым, чтобы он не оставался в неведении о возможных последствиях такого судебного разбирательства, не питал иллюзии, не подкрепленные фактами.

 

Если подзащитный  всё же выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием коллегии присяжных, то адвокату предстоит разъяснить подзащитному множество требований и правил  которые существуют при таком производстве. К ним относятся:

         - Особенности назначения судебного  заседания в форме предварительного  слушания (ст. 325 УПК РФ).

        -Обязательность участия обвиняемого на стадии предварительного слушания, если он добровольно от этого не откажется.

        -Условия формирования состава коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ).

        -Полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ).

        -Особенности следствия с участием присяжных (ст.335 УПК РФ)[2].

       -Особенности  обжалования и опротестования  приговоров суда присяжных в  кассационную палату, которая не  вправе обсуждать вопросы обоснованности  вердикта, и т. п.

      Кроме этого,  необходимо помнить, что если  обвиняемых не сколько, то заявление  хотя бы одного из них о  рассмотрении дела судом присяжных  касается также и остальных,  т. к. они также будут привлечены  к суду с участием присяжных,  и эту позицию по возможности  необходимо согласовать с обвиняемым.

Адвокат не должен навязывать подзащитному свое мнение о целесообразности или нецелесообразности заявлять ходатайство  о рассмотрении его дела в суде присяжных. Он может лишь дать совет о том в каком производстве лучше рассматривать данное уголовное дело, обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благоприятных для рассмотрения его дела  в суде присяжных. Например если обвинение основано на недостаточном количестве доказательств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на недопустимых доказательствах, полученных с нарушением закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положительно, совершил преступление впервые, под давлением экстраординарных внешних обстоятельств, фиктивного, без нравственного и противоправного поведения потерпевшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.

 

На предварительном слушании особое внимание адвокату следует уделить  оспариванию допустимости доказательств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исключено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным.

        Если  адвокат в стадии предварительного  расследования по тем или иным  причинам (например, из тактических  соображений) не возбудил ходатайства  об исключении из дела  недопустимых  доказательств, полученных с нарушением  закона, или возбудил такое ходатайство,  но следователь его необоснованно  отклонил, адвокат должен возбудить  такое ходатайство в суде, прежде  всего в стадии предварительного  слушания.

Адвокат должен ясно мотивировать, почему то или иное доказательство  он считает недопустимым и в чем  конкретно проявляется  нарушение  закона в его получении.

  

 Также в производстве  с участием присяжных крайне важна роль адвоката в формировании коллегии присяжных заседателей с учетом их компетентности, объективности, иных личных качеств и пристрастий. Любому присяжному заседателю адвокат может заявить мотивированный отвод. Возможно заявления и  немотивированного отвода стольких присяжных, чтобы их осталось не менее четырнадцати , это закреплено в ст. 328 УПК РФ.

На мой взгляд, именно подготовительная часть судебного разбирательства, где осуществляется формирование коллегии присяжных заседателей, является во многом определяющей для стороны защиты. Это в первую очередь обусловлено тем, что именно сформированная коллегия присяжных заседателей в итоге выносит вердикт о виновности либо невиновности подсудимого.

По свидетельству У. Бернема, основная цель процесса отбора присяжных - определить потенциальных членов жюри, подобрать для каждого дела непредвзятый состав присяжных. Основная же задача адвоката в процессе отбора присяжных состоит в отборе лиц, максимально сочувственно относящихся к его стороне <2>.

-------------------------------- 

<2> См.: Бернем У. Суд присяжных заседателей: Учеб. пособие. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 1995.

 

 Я полностью согласна с данной позицией, однако можно отметить, что наряду с указанной задачей адвокат-защитник при формировании коллегии присяжных заседателей решает еще ряд задач, к числу которых относятся:

- устранение тех кандидатов, которые не отвечают требованиям,  предъявляемым законом к присяжным  заседателям;

- устранение потенциально  необъективных, предубежденных кандидатов;

- получение в ходе опроса  дополнительной информации о  кандидатах в присяжные заседатели  для возможного мотивированного  или немотивированного отвода  некоторых из них <3>.

--------------------------------

<3> См.: Мельник В.В. Искусство защиты в суде присяжных: Учеб.-практ. пособие. М.: Дело, 2003.

 

Указанные задачи решаются, как правило, непосредственно после  опроса кандидатов в присяжные заседатели, а также при реализации права  на заявление мотивированного или  немотивированного отвода. Исходя  из этого представляется,  что защитнику заблаговременно необходимо подготовить ряд вопросов кандидатам в присяжные заседатели для выявления их соответствия требованиям закона, предубежденности и т.д., а также обладать определенными знаниями психологии для реализации права на заявление отводов.

В данном случае, на мой взгляд, для решения указанных задач защитнику целесообразно реализовать полномочие предоставленное ему Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" о привлечении специалиста. Адвокат  может обратиться за консультацией (устной либо письменной ) к соответствующему специалисту (социальному психологу, социологу и т.д.), чтобы последним был проведен детальный анализ материалов уголовного дела, предоставленных адвокатом на исследование, выработаны соответствующие вопросы для постановки присяжным заседателям, на предмет их соответствия требованиям закона, созданы типовые портретные облики присяжных, которых адвокату предстоит в последующем принять или отвести. В данном случае, специалисту необходимо разработать портретный облик так называемых нейтрального присяжного, идеального присяжного и присяжного, подлежащего отводу.

К слову, по свидетельству  Д. Майерса, с этой целью в США  адвокаты при подготовке к участию  в отборе присяжных заседателей  в необходимых случаях обращаются к социальным психологам и социологам <4>, а также к консультантам  по отбору присяжных, которые помогают адвокатам разработать соответствующие  вопросы, а также оказывают консультативные  услуги в суде (представляется, что  подобные услуги оказываются при  реализации права на заявление отводов. - Прим. авт.).

--------------------------------

<4> См.: Майерс Д. Социальная психология. СПб.: Питер, 2006. С. 423.

 

Однако реализация права  на привлечение защитником специалиста  при формировании коллегии присяжных  заседателей в российском уголовном  процессе вызывает некое затруднение и применяется адвокатами не так часто.

Во время формирования коллегии присяжных  адвокат и  его подзащитный имеют право  задавать вопросы присяжным в  соответствии со ст. 328 УПК РФ для  установления наличия или отсутствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных  в пользу виновно  обвиняемого.

 Наличие у присяжных заседателей предвзятых мнений приводит к формированию у них устойчивой сознательной или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в основном доказательства и доводы обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам защиты, не замечают или не придают им должного значения.

  Такие опасные для защиты предвзятые мнения присущи, например, следующим типам людей:

 

- лицам, которые сами (или их родственники, близкие им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;

          - лицам, одобряющим смертную казнь.

          - лицам, подверженным влиянию негативных стереотипов (все «кавказцы» террористы и т. п.).

 

Если на вопросы получены ответы, неудовлетворяющие адвоката и его подзащитного, то они подают мотивированные ходатайства об отводах.

 

В соответствии со ст. 330 УПК  РФ защита также может ходатайствовать о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие особенностей рассматриваемого уголовного дела образованная коллегия присяжных заседателей в целом может оказаться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается в совещательной комнате и может быть удовлетворено или нет мотивированным постановлением судьи. Ходатайство  заявляется до принятия присяги присяжными заседателями.

  

 Адвокат должен следить, чтобы среди отводимых присяжных  в первую очередь были отведены:

     - кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т. к. присяжные должны быть из числа равных обвиняемому сограждан. Они скорее поймут его мотивы, его нравственно психологическую подоплеку;

    -чиновники, т. к. они более предрасположены к казенно-бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к правам и свободам человека и гражданина;

   -лица, имеющие опыт повседневного применения закона, т. к. новичок более   трепетно относится к закону, чем опытный человек.

  - по делам об изнасиловании, убийствам, если потерпевшим является ребенок, нужно отводить лиц, имеющих детей, особенно женщин.

    Для получения определенной информации о социально-психологических особенностях присяжных адвокат может ознакомиться с заполняемой каждым кандидатом анкетой с содержанием  определений информации и личности и в порядке ст. 328 УПК РФ, может задать им вопросы.

 

Судебное следствие в  суде присяжных отличается от обычного суда тем, что в отличие от суда с профессиональными судьями  немаловажную роль играет психологический контакт с присяжным заседателями. Тут в полную силу должны применяться адвокатское красноречие и психологические приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адвокату раскрыться в полной мере и помочь его подзащитному.

 

Для этого адвокат, прежде всего должен добросовестно и внимательно изучить материалы уголовного дела в целях выявления фактических оснований:

        -оспаривания в суде относимости, допустимости, достоверности  и достаточности доказательств, законности и обоснованности  предъявленного подсудимому обвинения;

        -заявления в суде о том, что предварительное расследование  велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оправдывающих обвиняемого  или смягчающих его ответственность;

      -выдвижения и разработки версий защиты об обстоятельствах  дела, полностью или частично оправдывающих обвиняемого  либо смягчающих его ответственность.

        Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в судебных прениях должна быть направлена на убеждение присяжных заседателей и председательствующего судьи в правильности  и справедливости избранной позиции защиты.

 

Хотелось бы обратить внимание на опыт зарубежных адвокатов, который  является довольно распространённым в  зарубежных странах. Это так называемая работа с фокус - группами. В юридической практике фокус-группы называют "имитационное жюри" ("mock jury" или "Mock Jurors"), их собирают для "условного" исследования дела или для неформальной дискуссии по нему. Фокус-группы обеспечивают адвокатов и других юристов информацией, о том, как люди думают, говорят и воспринимают конкретные темы. Отмечается, что их применение имеет важный аспект, хотя его значение нельзя преувеличивать: они не предсказывают точно того, как могут "проголосовать" реальные присяжные. Они не могут заменить статистически надежное исследование. И тем не менее фокус-группы позволяют получить ценную и объективную информацию для подготовки к настоящему процессу. А это, в свою очередь, зависит от формата работы с фокус-группой, обеспеченности информацией, и типов вопросов, заданных или не заданных фокус-группе.

 

5. Прения и реплики сторон  в  суде с участием присяжных  заседателей.

Прения сторон проводятся по общим правилам, указанным в  ст. 292 УПК. Вместе с тем они проводятся лишь в пределах вопросов, подлежащих разрешению присяжными заседателями. Стороны не вправе касаться обстоятельств, которые рассматриваются после вынесения вердикта без участия присяжных заседателей. Если участник прений сторон упоминает о таких обстоятельствах, то председательствующий останавливает его и разъясняет присяжным заседателям, что указанные обстоятельства не должны быть приняты ими во внимание при вынесении вердикта. Кроме того, стороны не вправе ссылаться в обоснование своей позиции на доказательства, которые в установленном порядке признаны недопустимыми или не исследовались в судебном заседании.

Прения сторон в суде присяжных  состоят из речей государственного обвинителя, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или  их представителей, защитника и подсудимого, если его ходатайство об этом будет  удовлетворено судом (ч. 2 ст. 292 УПК  РФ).