Представительство в гражданском процессе

    В своей речи адвокат должен высказать  согласованную с доверителем  правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства; указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения; высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руководствоваться.

    “Каждая судебная речь должна представлять собой совокупность трех элементов: практической направленности, научной основательности в исследовании доказательств, яркой, образной формы, конкретизирующей логические доводы оратора. Искусство судебной речи заключается в умении найти для изложения своей позиции наиболее чёткие и ясные выражения, способные донести до сознания слушателей сущность идей оратора.  
 

Какой бы ни была речь целеустремлённой и обстоятельной, какую бы правовую аргументацию ни приводил адвокат, она не достигнет своей цели, если будет произнесена невыразительным языком либо если оратор потонет в многословии и вычурности”³¹.

    Если  необходимо, то следует использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.

    В соответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение пяти дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания, указав на допущенные в нём неточности и (или) на его неполноту.

    Вынесённое мировым судьёй решение может быть обжаловано в апелляционном порядке сторонами и другими лицами, участвующими в деле, в соответствующий районный суд через мирового судью.

    Апелляционная жалоба подаётся в течение десяти дней со дня принятия мировым судьёй решения, и её содержание определяется ст. 322 ГПК РФ.

    Особенности апелляционного производства заключаются  в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК РФ). Следовательно, адвокат-представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в исследовании их судом апелляционной инстанции.

    Лица, участвующие в деле, их представители  вправе представить мировому судье возражения в письменной форме относительно апелляционной жалобы с приложением документов, подтверждающих эти возражения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобой и возражениями относительно них (п. 2 ст. 325 ГПК РФ).

    На  решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых  судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба.

    Кассационная  жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия решения судом первой инстанции, и её содержание определено ст. 339 ГПК РФ.

    Составу суда кассационной инстанции адвокат-представитель  вправе заявлять отводы (ст. 352 ГПК РФ).

    Лица, участвующие в деле, их представители  вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, связанным с разбирательством дела в суде кассационной инстанции (ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых было отказано судом первой инстанции), которые разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле³².

    Адвокат-представитель  участвует в исследовании вновь  представленных доказательств, если судом  кассационной инстанции будет признано, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции. Исследование доказательств, проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции.

    Судебные  прения проводятся, если судом кассационной инстанции исследовались новые  доказательства.

    Несмотря  на то, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. “О судебном решении”, подтверждено право адвоката, назначенного судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, случаев кассационного обжалования решений адвокатами по изученным делам выявлено также не было (Приложение 7).

    Часть проблемы, как отмечал Н.М. Кипнис³³, заключается и в предрассудках, существующих в адвокатской среде.

Так, ещё с советских времён считается, что адвокат по назначению не вправе участвовать в вышестоящих инстанциях, даже если он желает продолжать защиту, хотя на законодательном уровне никаких препятствий к этому нет. Более того, после получения адвокатом по назначению ордера защита не считается во всех случаях принятой им до окончания судопроизводства в конкретной стадии, если адвокат имеет поручения по другим делам, поэтому дело может переходить от одного адвоката к другому; причём занятость по соглашению судами и другими органами считается приоритетной по сравнению с занятостью по назначению. Такая ситуация в любом случае снижает эффективность защиты, даже если добросовестный адвокат успел ознакомиться с материалами дела. Необходима более тщательная координация между адвокатами и руководителями адвокатских образований, распределяющими дела по назначению.

    Таким образом, назначение представителя  по решению суда происходит только в строго оговоренных законом  случаях. При этом для получения  бесплатной юридической помощи лица должны не только подтвердить низкий уровень своих доходов, но и относиться к льготным категориям, предусмотренным в ст. 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Кроме того, процессуальные полномочия представителя, назначенного судом, существенно уже, нежели у представителя, действующего по доверенности.

    Из  сказанного очевиден вывод, что разъяснений  судебных инстанций о полномочиях  представителя, назначенного судом, для  эффективной процессуальной деятельности недостаточно. Существует необходимость в нормативной регламентации данного вопроса непосредственно в тексте ГПК РФ.

3. Виды  представительства в гражданском процессе

    3.1  Законное представительство

    В зависимости от оснований классификации можно выделить различные виды судебного представительства³⁴. Представляется, что наиболее понятной и логичной является классификация представительства в зависимости от фактического состава, определяющего основания его возникновения. По основаниям возникновения представительство подразделяется на законное, договорное, общественное и по назначению.

    Появление термина “законное представительство” объясняется тем обстоятельством, что представляемый в силу своей недееспособности или частичной дееспособности не может посредством собственного волеизъявления избрать себе представителя и поэтому его определяет закон.

    Во-первых, законное представительство возникает  в отношении граждан, нуждающихся  в опеке и попечительстве. Оно  возникает на основании родительских отношений, административного акта при назначении опеки или попечительства и судебного решения при усыновлении. Так, согласно ст. 31 ГК РФ опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального уполномочия. Есть и более подробные разъяснения на этот счёт. В соответствии со ст. 64 СК РФ родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Право   представительства   от    имени   и    в интересах ребенка имеют, как правило, в   равной    степени     оба    родителя,    отец и мать, если  ребенок родился в зарегистрированном браке, или   при его     отсутствии отцовство установлено добровольно или по судебному решению.  Законным представителем ребёнка будет только мать, если отсутствует зарегистрированный   брак   и   отцовство   не     установлено.  В   случае усыновления ребенка двумя лицами оба усыновителя являются законными представителями   ребёнка.  Если    ребёнок   усыновлён   одним лицом, то его законным представителем являются родитель по происхождению и    усыновитель.

    Родители  не вправе представлять интересы своих  детей, если органами опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. В этом случае орган опеки и попечительства назначает представителя для защиты прав и интересов детей. В таких случаях дети вправе самостоятельно обращаться в органы опеки и попечительства за защитой своих прав, а по достижении 14 летнего возраста – в суд (ч. 2 ст. 56 СК РФ).

    Не  вправе быть законными представителями  ребёнка родители, лишённые родительских прав в установленном законом порядке (ст. 71 СК РФ). Согласно ст. 31 ГК РФ опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия.

    Родители  не лишённые родительских прав, являются законными представителями своих  несовершеннолетних детей в силу родства. Такое представительство носит название – представительство на основании родства или усыновления. Оно осуществляется родителями и усыновителями в соответствии с СК РФ и ГПК РФ без специальных полномочий.

    Законное  представительство назначается  также по делу, в котором должен участвовать гражданин, признанный в установленном порядке безвестно отсутствующим. Представителю передаётся в доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего гражданина.

    Опекунами и попечителями граждан, в том  числе несовершеннолетних, нуждающихся в опеке или попечительстве и находящихся или помещённых в соответствующие воспитательные, лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные учреждения, являются эти учреждения (ст. 35 ГК РФ, ст. 147 СК РФ).

    Следует иметь в виду, что законные представители  могут поручить ведение дела в  суде другому лицу, избранному ими  в качестве представителя, например адвокату³⁵. 

    Во-вторых, законное представительство возникает  в отношении ликвидируемых организаций, а также предприятий, в отношении которых назначено внешнее управление либо конкурсное производство в связи с рассмотрением дел о несостоятельности (банкротстве). С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица³⁶.

    Аналогичного  характера положения имеются  в ФЗ “Об акционерных обществах”. Согласно п. 4 ст.21 ФЗ ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

    В рамках конкурсного производства конкурсный управляющий выступает представителем соответствующих юридических лиц, в том числе и в суде (ст. 129 ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”³⁷).

    Новая своеобразная форма представительства  на основании закона предусмотрена  правилами п. 5 ст. 71 Федерального закона “Об акционерных обществах”, согласно которому акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем одним процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества, члену коллегиального исполнительного органа общества, а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причинённых обществу, в случае, если в результате их виновных действий общество понесло убытки³⁸.

    В качестве истца по таким делам  можно рассматривать само акционерное  общество. Акционеры, предъявляющие  косвенный иск от имени общества, являются его законными представителями  при условии соблюдения имущественного ценза – владения не менее чем одним процентом акций. Однако своеобразие отношений представительства по косвенному иску заключается в том, что по общему правилу представитель не может быть выгодоприобретателем по совершаемым им юридическим действиям, в том числе и в суде, от имени представляемого им лица. Здесь же акционеры являются в случае удовлетворения иска выгодоприобретателями, поскольку, в конечном счете, они защищают собственные имущественные интересы³⁹.

    Законным  является представительство, предусмотренное ст. 71 Кодекса торгового мореплавания. В соответствии с указанной статьей КТМ РФ капитан судна является представителем судовладельца и грузовладельцев в отношении сделок, вызываемых нуждами судна, груза или плавания. В случаях, когда возникающий из этих сделок спор становиться предметом судебного разбирательства, капитан осуществляет и представительство в суде.

    Особенностями данного вида представительства  является, во - первых, то, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого, и во-вторых, что полномочия представителя непосредственно определены законом.

    Представительство в гражданском процессе может  осуществляться на основании уставов, положений и других специальных  актов.