По  смыслу закона в отдельных случаях  несовершеннолетние граждане могут  выступать в качестве судебных представителей. В частности, при вступлении в  брак несовершеннолетних лиц, не достигших 18 лет (ст. 21 ГК РФ, ст. 13 СК РФ), а также при объявлении такого лица полностью дееспособным (эмансипация в соответствии со ст. 27 ГК РФ) такие граждане обладают с момента регистрации брака либо объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным полной дееспособностью, как в материальном, так и в процессуальном праве и могут самостоятельно защищать свои интересы в суде.

     В соответствие со ст.51 ГПК РФ суд может назначать в качестве представителя адвоката, однако закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» содержит ряд ограничений, при которых адвокат не может выполнять функции представительства, а именно:

     - если адвокат имеет самостоятельный  интерес по предмету соглашения  с доверителем, отличный от  интереса данного лица;

     - если адвокат участвовал в  деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

     - если адвокат состоит в родственных  или семейных отношениях с  должностным лицом, которое принимало  или принимает участие в расследовании  или рассмотрении дела данного  лица;

     - если адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

     Согласно  ст.51 ГПК РФ представителями в суде не могут быть судьи, следователи, прокуроры. Единственным исключением являются случаи, когда указанные должностные лица представляют в суде интересы соответствующих органов или выступают в суде в качестве законных представителей лиц, участвующих в деле. Очевидно, что в этом случае они участвуют в рассмотрении дела исключительно как представители указанных органов и лиц.

     Государственные⁸ и муниципальные⁹ служащие, а также нотариусы¹⁰ не имеют права заниматься представительской деятельностью.

       ГЛАВА II. ОСНОВАНИЕ И ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬТВА ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ.

      §1. Основание судебного  представительства.

     Деятельность  без полномочий или с превышением их пределов может иметь серьезные юридические последствия для лица, выступавшего в качестве представителя. Если представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку, она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Поэтому именно он будет нести перед контрагентом по данной сделке все обязанности и ответственность за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение. Разумеется, это лишь общее правило, которое применяется в тех случаях, когда не управомоченный представитель может выступать стороной в такой совершенной им сделки. При заключении сделок работниками юридических лиц, которые выходят за пределы предоставленных им полномочий или вовсе не имеют их, если только они не одобрены впоследствии представляемым, должны считаться несостоявшимися и не порождающими тех юридических последствий, на которые они были направлены. Что касается не уполномоченного представителя, то если его действия носили противоправный и виновный характер, он может быть в этом случае привлечен третьим лицом к ответственности за причинение вреда.

     Рассматривая  доверенность нельзя не сказать о  его понятии, таком как дает нам  его закон. А закон дает нам  следующее определение, так доверенностью  является письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами¹¹. Как правило, доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства. Однако если само добровольное представительство имеет в основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого. Другими словами, для выдачи доверенности и приобретения ею юридической силы не требуется согласие представителя¹².

     В отличие от договора, регулирующего  внутренние отношения между представителем и представляемым, доверенность призвана обеспечить внешний эффект представительства, а именно установить правовую связь  между представляемым и третьим  лицом посредством действий представителя. Знакомясь с доверенностью, третьи лица, которым она собственно и адресуется, узнают, какими полномочиями обладает представитель.

     Договор же или иной юридический факт, послуживший  основой для выдачи доверенности, как таковой третьих лиц не касается. Любые сделки и иные юридические действия, совершенные представителем в рамках предоставленных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер. В частности, представляемый не может отказаться от исполнения

заключенного  на основании доверенности договора, сославшись на то, что представитель нарушил заключенный между ними договор о представительстве, например, отступил от данных ему указаний, если только они не были четко отражены в договоре, но и в доверенности. Иными словами, в случае расхождения между договором, определяющим внутренние отношения представляемого и представителя, и выданной представителю доверенностью, права и обязанности представляемого, вытекающих сделок, совершенных представителем с третьими лицами, определяются полномочиями, зафиксированными в доверенности, а не в договоре о представительстве (например, в договоре поручения).

     Одно  из основных требований, предъявляемых  к доверенности, - ее форма. Доверенность должна быть непременно письменной. Речь идет о доверенности, выданной на совершение сделок, требующих нотариальной формы (например, сделок с недвижимостью), то она должна быть нотариально удостоверена. Исключение из этого правила может быть предусмотрено в законе. Доверенность на совершение сделки, требующей нотариального удостоверения, выдается в нотариальной форме, если иное не предусмотрено законом. Кроме того желательно указывать в доверенности еще и номер и дату выдачи паспорта. Однако бывают случаи, когда письменные доверенности, особым образом оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное удостоверение. Такие случаи связаны с особым положением, в котором оказались представляемые.

     К доверенностям предъявляются также  и специальные требования относительно их формы, например скрепление их печатью организации, необходимо только тогда, когда на этот счет есть указание в законе или ином правовом акте или соглашении сторон. В частности ст.185 п.5 ГК РФ предусмотрено, что при выдачи доверенности от имени юридического лица необходимо наличие, помимо соответствующей подписи, также печати организации. Кроме того, установлено, что доверенность на получение или выдачу денег либо других имущественных ценностей от имени юридического лица, находящегося в государственной или муниципальной собственности, должна быть скреплена второй подписью главного бухгалтера. Доверенность по общему правилу подписывается руководителем.  

      §2. Виды судебного  представительства

     В юридической литературе существуют самые различные классификации  судебного представительства на отдельные виды. Представляется, что наиболее понятной и логичной является классификация представительства в зависимости от фактического состава, определяющего основания его возникновения. По основаниям возникновения представительство подразделяется на законное, договорное, общественное и по назначению.

     Законное  представительство

     Законное  представительство основывается непосредственно  на прямом указании закона при наличии  определенного фактического состава.

     Во-первых, законное представительство в отношении граждан, нуждающихся в опеке и попечительстве. Оно возникает на основании родительских отношений, административного акта при назначении опеки или попечительства и судебного решения при усыновлении. Так, согласно ст. 31 ГК РФ опекуны и попечители выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального уполномочия. Есть и более подробные разъяснения на этот счет. В соответствии со ст. 64 СК РФ родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Опекунами и попечителями граждан, в том числе несовершеннолетних, нуждающихся в опеке или попечительстве и находящихся или помещенных в соответствующие воспитательные, лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные учреждения, являются эти учреждения (ст. 35 ГК РФ, ст. 147 СК РФ).

     Следует иметь в виду, что законные представители в соответствии с ч. 4 ст. 48 ГПК РФ могут поручить ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя, например адвокату.

     Во-вторых, законное представительство возникает  в отношении ликвидируемых организаций, а также предприятий, в отношении которых назначено внешнее управление либо конкурсное производство в связи с рассмотрением дел о несостоятельности (банкротстве). Так, в соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в том числе ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде (ч. 2 ст. 48 ГПК РФ). Аналогичного характера положения имеются в Федеральном законе «Об акционерных обществах»¹³. Согласно п. 4 ст. 21 названного Федерального закона ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

     В рамках конкурсного производства конкурсный управляющий выступает представителем соответствующих юридических лиц, в том числе и в суде (ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»)¹⁴.

     Новая своеобразная форма представительства на основании  закона предусмотрена правилами  п. 5 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которому акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу, в случае, если в результате их виновных действий (бездействия) общество понесло убытки.¹⁵

     В качестве истца по таким делам  можно рассматривать само акционерное  общество. Акционеры, предъявляющие  косвенный иск от имени общества, являются его законными представителями  при условии соблюдения имущественного ценза – владения не менее чем 1% акций. Однако своеобразие отношений представительства по косвенному иску заключается в том, что по общему правилу представитель не может быть выгодоприобретателем по совершаемым им юридическим действиям, в том числе и в суде, от имени представляемого им лица. Здесь же акционеры являются в случае удовлетворения иска выгодоприобретателями, поскольку в конечном счете они защищают собственные имущественные интересы.

     Договорное  представительство

     В его основе лежит трудовой договор (контракт) или договор поручения (ст. 971-979 ГК РФ), а в определенных случаях – агентский договор (ст. 1005-1011 ГК РФ). Таким образом, договорное представительство возникает только на основании соглашения сторон. В основном договорное представительство интересов граждан и организаций осуществляют адвокаты. При этом в качестве адвокатов в гражданском процессе могут в соответствии со ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» выступать лица, получившие установленный данным Законом статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

     Согласно  определению Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2002 г. № 314-О по жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации «О государственной тайне» адвокат не может быть отстранен от участия в рассмотрении дела в связи с отсутствием у него допуска к государственной тайне¹⁶.

     На  основании договора дела граждан  и юридических лиц вправе вести  в судах общей юрисдикции не только адвокаты, но и юридические фирмы, граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью в качестве частнопрактикующих юристов без образования юридического лица. Дело в том, что в отличие от АПК (ч. 5 ст. 59 АПК РФ)¹⁷ в ГПК РФ не установлено адвокатской монополии на представительство организаций в гражданском процессе.

     Трудовой  договор (контракт) лежит в основе представительства юрисконсультом и другими работниками интересов  организации, где они работают. В  условиях трудового договора (контракта) может быть предусмотрено условие о необходимости представления интересов организации в судах.