Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (п.2 ст. 441 ГК). Видимо, в данной статье речь идет только о тех договорах, в отношении которых допускается устная форма (ст.159).

  Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой заключение договора. Договор считается заключенным только при условии получения лицом, направившим оферту, извещения об ее акцепте в срок, предусмотренный самой офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок не предусмотрен — в нормально необходимое время.

  Как юридически важный документ оферта выступает  в двух следующих случаях: когда определен срок для акцепта (ст. 440 ГК) и когда заключение договора происходит на основании оферты, не определяющей срок для акцепта (ст.441 ГК).

  Если  в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Следует подчеркнуть, что на практике правовое значение придается не дате отправления извещения об акцепте, а дате получения данного извещения адресатом.

  В связи с этим лицо, получившее оферту, должно проявить заботу о том, чтобы извещение об акцепте было направлено заранее и с таким расчетом, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.

  Несколько сложнее выглядит ситуация, когда в письменной оферте не определен срок для акцепта. Как быть в таком случае?

  Заключение  договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с  учетом того, что срок для ответа, помимо самой оферты, может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (п.1 ст.441 ГК).

  Однако  могут быть случаи задержки акцепта  по вине органов связи. С целью избежать подобных ситуаций в ГК включены нор мы, специально регламентирующие такие возможности: "В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, на правившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием" (п.1 ст.442 ГК); "Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщает другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным" (п.2 ст.442 ГК).

  Ответ о соглашении заключить договор  на иных условиях, чем предложено в  оферте, не является акцептом (п.1 ст.443 ГК).

  Такой ответ признается отказом от акцепта  и в то же время новой офертой (п.2 ст.443 ГК).

  В силу (ст.438 ГК) получение безоговорочного акцепта является заключением договора. Поэтому ответ о согласии заключить договор на иных условиях — с протоколом разногласий или возражениями — означает, что договор сторонами не заключен.

  Когда заключение договора для одной из сторон обязательно, несогласованные разногласия могут быть переданы другой стороной на рассмотрение суда. Когда нет обязанности заключить договор, стороны могут условиться о передаче преддоговорного спора в арбитражный суд. Такое соглашение должно быть выражено в письменной форме. В остальных случаях заинтересованная сторона принимает меры к согласованию разногласий путем переписки, личных встреч руководителей и т.д.. Если хотя бы одно из спорных существенных условий не будет согласовано, договор не может считаться заключенным. 

Место, дата и время заключения договора

  Временем  заключения договора считается момент получения оферентом согласия акцептанта. Для договоров, по которым необходимо не только соглашение сторон, но и передача имущества, действует другое правило. Такие договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. Согласно (ст.433 ГК), договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК). Наконец, принят долгожданный Федеральный закон " О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним " от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ (Р.Г., 1997, 30 июля), вступающий в силу с 1 февраля 1998 года. В силу ст. 12 данного закона права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав.

  Место заключения договора — не простая формальность. Это условие имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству местом совершения сделки определяются:

  ·     правоспособность и дееспособность лиц, совершающих сделку;

  ·     форма сделки;

  ·     обязательства, возникающие из сделки (хотя в этом случае стороны в договоре могут предусмотреть иное положение).

  Место подписания договора особенно важно  при заключении внешнеторговых контрактов и договоров с фирмами государств — членов СНГ.

  Дата  заключения договора. Часто стороны не указывают в договоре число, месяц и год его заключения (дату договора). Однако подобная практика нежелательна, поскольку с датой подписания договора связаны определенные правовые последствия, в частности момент времени, с которого начинает действовать договор, окончание срока действия договора и т. д. Если стороны договора подписывают его в разное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной. Следует также учитывать, что в соответствии со (ст. 422 ГК РФ) договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Следовательно, указание конкретной даты заключения договора необходимо еще и для того, чтобы точно знать, каким законодательством следует руководствоваться как при заключении договора, так и при его исполнении.

 

 

Форма договора

  Для заключения договора необходимо согласовать  все его существенные условия  в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поскольку договор является одним из видов сделок к его форме применяются общие правила о форме сделок. Форма договора призвана закреплять и правильно отражать согласованное волеизъявления его сторон.

  При заключении договоров необходимо учитывать, что в соответствии со (ст. 161 ГК РФ) сделки юридических лиц между собой и гражданами заключаются обязательно в письменной форме. Кроме того, договор, заключенный в письменной форме, обезопасит обе стороны от неблагоприятных последствий, которые могут появиться в случае возникновения спора. Наличие письменного договора также позволит обезопасить себя при налоговых проверках, так как даст возможность правильно оценить характер отношений между вами и вашими партнерами.

  Однако  сделка, для которой законодательством  не установлена письменная или иная определенная форма, может быть совершена устно или в любой другой форме (ст. 434 ГК РФ). Такая сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Однако при несоблюдении простой письменной формы стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, а в случаях, прямо указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет за собой недействительность сделки.

  Иными словами, при отсутствии договора как  единого документа или совокупности нескольких взаимосвязанных документов заинтересованное лицо вправе доказывать факт совершения сделки иными способами (кроме свидетельских показаний), например письмами от организаций, документами об оплате или отгрузке товаров и т. д.[1]

  В соответствии с гражданским законодательством  договор может быть заключен посредством телефонной связи (ст. 434 ГК РФ). Однако в нашей стране уже имелся опыт заключения «телефонных» договоров. Еще в 1989 году в ряде территориальных коммерческо-посреднических организаций производился прием заказов потребителей на необходимую продукцию по телефону. В таких случаях в специальном журнале регистрируются наименование потребителя, полная характеристика требуемой продукции, адрес доставки, платежные реквизиты, Ф.И.О. руководителя предприятия и лица, которое делает телефонный заказ[2].

  Таким образом, при использовании данного  способа необходимо дополнительно фиксировать содержание «телефонного» договора письменно в соответствующем журнале. Однако данный способ крайне несовершенен, поскольку дает простор различным злоупотреблениям, а, как известно, «слово к делу не пришьешь». Этот способ можно использовать, но только для оперативности и ускорения заключения договоров с последующим подтверждением устного телефонного заказа письменными документами.

  Кроме того, необходимо учитывать, что несоблюдение простой письменной формы сделки при заключении договоров может повлечь за собой серьезные негативные последствия для предприятия в сфере налогообложения. Договор является одним из оснований для проведения различных расчетов между предприятиями, которые, в свою очередь, служат для определения и подведения итогов всей финансово-хозяйственной деятельности предприятия. Кроме того, договор позволяет точно определить характер сделки и соответственно ее налоговые последствия.

  Отсутствие  письменно составленного договора может привести к неправильному  пониманию и толкованию той или  иной хозяйственной операции, к ее неправильному отражению в бухгалтерском учете, а следовательно, и к неправильному налогообложению.

При проведении налоговой  проверки указанные  выше обстоятельства могут привести к  применению к предприятию  финансовых санкций, так как характер «телефонной сделки»  определить затруднительно, а наличие только счетов позволит рассматривать их как бартер, и как взаимозачет, и как безвозмездную передачу и т. д. В то же время при проведении указанных выше операций их оформление осуществляется совершенно по-разному и влечет за собой разные налоговые последствия. (Так, при заключении и надлежащем исполнении своих обязанностей каждой из сторон по договору мены (бартера) необходимо составление расчета средней цены реализации товара в целях определения облагаемого оборота по НДС и выручки по налогу на прибыль. Проведение же взаимозачета предполагает составление акта взаимозачета, в котором определяются взаимные денежные обязательства сторон и на основании которого обязательства сторон друг перед другом на указанные в акте суммы погашаются, а суммы НДС, также указанные в акте отдельной строкой, принимаются к зачету. Суммы средств, полученные безвозмездно от других предприятий, включаются в состав вне реализационных доходов и подлежат обложению налогом на прибыль в полном объеме без учета затрат, которые предприятие фактически понесло по сделке.)

Содержание  договора [права и  обязанности сторон]

Права и обязанности  сторон

  Данная  часть договора содержит следующие  положения:

  Обязанности и права первой стороны по договору.

  Обязанности и права второй стороны по договору.

  Срок  выполнения своих обязательств сторонами.

  Место исполнения обязательств каждой из сторон.

  Способ  исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное  содержание этих условий  зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения. Этой части договора посвящены те разделы книги, в которых рассматриваются отдельные виды договоров.

Ответственность сторон.

  Данное  условие любого договора обеспечивает исполнение обязанностей сторонами  на случай нарушения одной из них условий договора. Обычно оно содержит определение различного рода санкций в виде неустоек (пени, штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, конечно, штрафная неустойка.

Изменение и расторжение  договора

Основания изменения и расторжения условий договора

Заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило придает устойчивость гражданскому обороту. Это правило применяется и тогда, когда после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора. В этих случаях условия заключенного договора, по общему правилу (п. 2 ст. 422 ГК), сохраняют силу. Тем самым у участников договора создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора, необходимая для нормального развития гражданского оборота.

 

     Вместе с  тем может возникнуть и такая  ситуация, когда интересы общества  требуют изменения условий уже заключенных договоров. На этот случай рассчитано исключение из изложенного выше правила. Во вновь принятом законе может быть установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в соответствии с (п. 2 ст. 422 ГК), изменить или отменить условие уже заключенного договора может только правовой акт, обладающий юридической силой закона. Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой на условия заключенных договоров, как это иногда имело место до введения в действие части первой ГК. Так, в соответствии с п. 2 Указа Президента Российской Федерации «О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду» № 1230 от 14 октября 1992 г., договоры аренды, заключенные до введения в действие этого Указа подлежали переоформлению и сохраняли свою силу в части, не противоречащей данному Указу.