Способы обеспечения и исполнения обязательств

  РОССИЙСКИЙ  ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ  
 
 
 
 
 
 

  Реферат по Гражданскому праву

  на  тему 

" Способы обеспечения и исполнения обязательств" 
 
 
 
 
 

  студентка 1-ого курса 

  заочного  отделения 

  факультета  документоведение

  Юрчикова  М.С.  
 
 
 

  Москва  — 2009 год 
 

Способы обеспечения и исполнения обязательств 

Введение  
Глава 1. Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств  
Глава 2. Отдельные способы обеспечения исполнения обязательств  
2.1. Неустойка  
2.2. Залог  
2.3. Удержание  
2.4. Поручительство   
2.5. Банковская гарантия   
Список использованной литературы 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение   
     Обеспечение обязательств - традиционный институт гражданского права. Кредитор должен быть уверен в исполнении обязательств, обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Основные способы обеспечения исполнения обязательств, такие как: задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву.         
В российском дореволюционном законодательстве и гражданско-правовой доктрине также выделялись способы обеспечения исполнения обязательства. Положения об обеспечении исполнения обязательств имеются в гражданском законодательстве всех государств, как континентальной Европы, так и относящихся к англо-американской правовой системе. В соответствии с современным российским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствии, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 329), иными законами или соглашением сторон.  
     В данной работе мной будут рассмотрены способы обеспечения обязательств. Цель работы изучить современное состояние такого института гражданского права, как обеспечение обязательств.  
 
 
 
 

     Глава  1.

     Договорная  дисциплина, в нашей стране на  сегодняшний день по меньшей  мере катастрофическая. Между тем действующее законодательство предоставляет достаточно широкие возможности для защиты интересов добросовестной стороны от неисправного должника. Адвокатская практика показывает, что, несмотря на такое положение, многие предприниматели не только не прибегают к законным способам обеспечения своих интересов, но и не знают о таких способах. Все это вызывает большие трудности у юристов в защите интересов добросовестных предпринимателей, а зачастую приводит и к невозможности возмещения убытков.   С введением в действие с 1 января 1995 года части первой Гражданского кодекса Российской Федерации спектр способов обеспечения исполнения обязательств расширился и представляет собой достаточно эффективный и разнообразный механизм, позволяющий добиться исполнительности сторон при реализации их прав и обязанностей. Исполнение обязательств может обеспечиваться следующими мерами: неустойкой; залогом; удержанием имущества должника; поручительством; банковской гарантией; задатком. Традиционными способами являются неустойка, залог, поручительство и задаток. Удержание имущества должника совершенно новый способ. С банковской гарантией в период советского законодательства происходили определенные метаморфозы, в результате которых в разделе "Обязательственное право" Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее - Основы) гарантия как способ обеспечения обязательств была отождествлена с поручительством. Сейчас, будучи реабилитированной, банковская гарантия является самостоятельным способом обеспечения обязательств. В юридической литературе предложена следующая классификация способов обеспечения обязательств:                                                                                                    - первая группа обособляется по признаку наступления невыгодных последствий для неисправной стороны (неустойка и задаток).                                                                      - для второй характерно выделение из имущества должника обособленной части, на которую в случае неисполнения обязательства кредитор сможет обратить взыскание, причем в приоритетном порядке по отношению к другим кредиторам.

- третья группа отличается привлечением других лиц к обеспечению обязательств должника. (поручительство и банковская гарантия).                                                          - четвертой группой являются так называемые меры оперативного воздействия (удержание).

     Глава 2.

2.1. Неустойка. Под неустойкой как средством обеспечения обязательств понимается присоединенное к главному дополнительное обязательство о платеже должником известной суммы на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору. Неустойка имеет двоякое значение. Во-первых, она побуждает должника под страхом наступления неблагоприятных последствий надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства. Во-вторых, является способом определения размера возмещаемых кредитору убытков, освобождая кредитора от затруднительного зачастую процесса доказывания их величины. Неустойка выражается в виде штрафа (определенной суммы) или пени (периодически начисляемых сумм). И тот и другой вид неустойки может определяться как в твердой денежной сумме, так и в виде процента. Существует четыре вида неустойки – зачетная (то есть неустойка, зачитывается при определении убытков и последние взыскиваются только в части, не покрытой неустойкой), штрафная (или кумулятивная) ( когда взысканию подлежат и убытки, и неустойка), исключительная (при которой уплате подлежит только неустойка, но не убытки), альтернативная (когда по выбору кредитора либо взыскивается неустойка, либо возмещаются убытки).                                                  В случае если договором не определен вид неустойки, то по общему правилу она будет считаться зачетной. Неустойка  не выполняет в должной степени своей функции в качестве способа обеспечения исполнения обязательств. Наличие у кредитора права на неустойку не означает, что должник сможет (или захочет) реально уплатить ее, а кредитор сможет на деле реализовать свое право. На сегодняшний день установлен общий срок исковой давности по взысканию неустойки в три года.  
 

2.2. Залог. Залог представляет собой правоотношение, в силу которого кредитор (залогодержатель) вправе при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Заключая договор залога, стороны могут решить вопросы в отношении возможных плодов от его использования. Если эти вопросы не разрешены сторонами в договоре, то по общему правилу право залогодержателя распространяется на принадлежности предмета залога, но не на плоды, полученные от использования предмета залога. Важное для практики положение содержится в п. 3 ст. 340 Гражданского кодекса РФ, который устанавливает обязательность залога земельного участка или права его аренды при ипотеке здания или сооружения, расположенного на этом участке. Стороны в договоре могут предусмотреть, что предметом залога будут являться вещи или имущественные права, которые залогодатель приобретет в будущем. Договор о залоге должен быть нотариально удостоверен. Несоблюдение правил влечет недействительность договора. В Москве создана единая система регистрации залога и утверждено Положение о регистрации залога на территории Москвы. Принято различать два основных вида залога - залог без передачи вещи залогодержателю. Данный вид залога имеет разновидности – это товары в обороте, ипотека, твердый залог, и залог с передачей вещи залогодержателю (заклад). Право залога возникает с момента передачи вещи, если предмет залога подлежит передаче залогодержателю, или с момента заключения договора, причем эти правила закона могут быть изменены сторонами в договоре. По общему правилу последующий залог уже заложенной вещи допускается, если предыдущими договорами не предусмотрен соответствующий запрет. На держателя предмета залога возлагаются обязанности по его страхованию, обеспечению сохранности и уведомлению другой стороны о возникновении угрозы утраты или повреждения вещи. Если залогодержатель грубо нарушит возложенные на него законом обязанности (в случае передачи ему вещи), залогодатель может потребовать досрочного прекращения залога. Обращение взыскания на заложенное имущество в большинстве случаев происходит по решению суда.  Реализация предмета залога производится путем его продажи с публичных торгов. Другой порядок реализации заложенного имущества может быть установлен только законом. При заключении договора необходимо обращать особое внимание на формулирование норм, которые влияют на возможность досрочного исполнения обязательства и обращения взыскания на предмет залога, учитывая баланс интересов сторон и особенности сделки. При этом надо учитывать важность соблюдения условий договора о залоге, так как нарушение определенных обязанностей влечет досрочное исполнение основного обязательства, а не только дополнительного. Залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обязательства, если предмет залога выбыл из владения залогодателя не в соответствии с условиями договора о залоге; в случае гибели предмета залога и отказа залогодателя заменить или восстановить предмет залога; в случае замены предмета залога без согласия залогодержателя.Залогодатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, а при отказе - обратить взыскание на предмет залога, если: нарушены правила о последующем залоге; залогодатель, оставивший у себя предмет залога, не застраховал его или не принимает меры по сохранности и защите предмета залога; залогодатель отказывается допустить к проверке имущества залогодержателя; залогодатель распоряжается предметом залога не в соответствии с договором и без согласия залогодержателя. Право залога сохраняется при переходе права на заложенное имущество к другому лицу по различным основаниям (отчуждение или правопреемство). Залогодержатель вправе уступить свои права по договору залога вместе с уступкой прав по основному обязательству.

2.3. Удержание. Как уже говорилось, данный способ обеспечения исполнения обязательств абсолютно нов для российского гражданского законодательства. Он фактически является одним из способов самозащиты гражданских прав. Сущность удержания заключается в том, что кредитор, обладающий вещью должника, имеет право в случае неисполнения должником обязательства по оплате этой вещи или издержек, связанных с этой вещью, удерживать ее, пока обязательство не будет исполнено. Кредитор может продолжать удерживать во владении вещь и тогда, когда права на нее приобретены третьим лицом. Заключающим договор предпринимателям необходимо помнить, что удержание может быть исключено или изменено соглашением сторон. Такое соглашение должно быть заключено в письменной форме. Нетрадиционность этого вида обеспечения обязательств и зависимость его правомерности от правильного определения лицом, его применяющим, многих обстоятельств (наличие права, соразмерность нарушению, пределы защиты), по нашему мнению, приведут к многочисленным спорам и злоупотреблениям предпринимателей. Хотя для некоторых договоров (например, подряда) данный способ будет эффективен.

2.4. Поручительство. Поручительство представляет собой договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором отвечать полностью или в части за исполнение обязательства должником. Как средство обеспечения обязательства поручительство стоит несомненно выше, чем задаток или неустойка. Здесь к имущественной ответственности привлекается еще одно лицо, как правило, по принципу его состоятельности. Таким образом, поручительством считается такое обязательство, которое присоединено к главному обязательству и является дополнительным при неисправности должника. Экономическая привлекательность данного вида обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что к имуществу, из которого кредитор может получить удовлетворение, присоединяется имущество, принадлежащее поручителю. Именно поэтому кредитор должен быть уверен в том, что поручитель обладает достаточным имуществом для удовлетворения его требований. Договор поручительства во всех случаях должен быть заключен в письменной форме. Ответственность поручителя и должника по общему правилу является солидарной, однако договором или законом может быть установлена субсидиарная ответственность. В новом ГК нет прямого указания на возможность взыскания с поручителя неустойки, как предусматривало ранее действовавшее законодательство. Между тем возможность взыскания с должника именно неустойки, а не убытков, как правило, предпочтительней для кредитора, так как процесс доказывания наличия и размера убытков обычно признавался сложным и не всегда реальным делом. Видимо, эта проблема получит разрешение путем судебного толкования. В действующем законодательстве расширены права требования поручителя, исполнившего требования кредитора, к должнику. Наряду с переходом к нему всех прав требования в объеме исполненного за должника поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Закон не содержит прямого указания на размер процентов и срока, с которого они начисляются. На должника, исполнившего обязательство, возлагается обязанность немедленного извещения об этом поручителя (во избежание двойного исполнения кредитору). Если это все же произошло, поручитель имеет право взыскать с кредитора неосновательно полученное или предъявить регрессное (обратное) требование к должнику. В последнем случае должник может предъявить требование к кредитору о возврате неосновательно полученного.Рекомендуется заключать многосторонний договор поручительства, в котором сторонами являются поручитель, кредитор и должник. Грамотно составленный договор позволит избежать возможных споров и разногласий между сторонами.

2. 5. Банковская гарантия. Данный способ обеспечения исполнения обязательств, созвучен с ранее существовавшим способом под названием "гарантия", но в корне отличен от него. В данном правоотношении всегда участвуют три лица. Гарант - банк, иное кредитное учреждение или страховая организация; принципал - то лицо, по просьбе которого гарантия выдается; бенефициар - кредитор принципала, в чью пользу обусловлен платеж по выданной гарантии. Основное обязательство, которое обеспечивается гарантией, представляет собой обязательство принципала перед бенефициаром (ст. 369 ГК РФ). Принципал уплачивает гаранту вознаграждение за выдачу гарантии. Характерной особенностью данного вида обеспечения исполнения обязательств является то, что банковская гарантия юридически не связана с обеспечиваемым ею основным обязательством, то есть гарантия носит самостоятельный характер и не прекращается даже в случае недействительности основного обязательства. Это делает ее одним из наиболее эффективных способов обеспечения обязательств и поэтому, видимо, наиболее дорогим. Гарант несет обязательства по выданной им гарантии независимо от ответственности основного должника (принципала). В том случае, если должник (принципал) нарушает свои обязательства, кредитору (бенефициару) необходимо письменно обратиться к гаранту с требованием об уплате соответствующей денежной суммы, указав при этом, в чем заключается нарушение обязательств, приложив поименованные в самой гарантии документы, предоставлением которых обусловлен платеж по гарантии. Данное письменное требование должно быть представлено до истечения срока, на который выдана гарантия . В свою очередь гарант обязан без промедления передать основному должнику (принципалу) все полученные от бенефициара документы, включая само требование. Сам же гарант обязан в разумный срок и с разумной заботливостью рассмотреть требование бенефициара (ст. 375 ГК РФ). Возникновение убытков у бенефициара вследствие нарушения гарантом сроков даст бенефициару право на их возмещение. Если гарант при рассмотрении требования бенефициара придет к выводу, что требования или приложенные к нему документы не соответствуют условиям выданной гарантии либо пропущен срок, указанный в гарантии, он отказывает в удовлетворении требования и немедленно сообщает об этом бенефициару. Если же гарант узнал о полном или частичном исполнении, прекращении или недействительности основного обязательства, он немедленно сообщает об этом двум другим сторонам. Если после этого гарант получит от бенефициара повторное требование, он обязан удовлетворить его.

Задаток. Задатком признается денежная сумма, уплачиваемая одной из сторон в счет причитающихся с нее платежей по договору в доказательство заключения договора и в обеспечение исполнения обязательств. Задаток имеет три функции: платежная (обычно 50 процентов), доказательственная (факт уплаты задатка служит доказательством заключения договора), обеспечительная (нарушение обязательств по договору влечет неблагоприятные последствия для виновной стороны).Соглашение о задатке, как и другие сделки по обеспечению обязательств (за исключением удержания), заключается в письменной форме. В противном случае, а также когда имеются сомнения, является ли уплаченная сумма задатком, такой платеж будет считаться авансом. Если обязательство, обеспеченное задатком, прекращается по соглашению сторон или в силу невозможности исполнения, за которое ни одна из сторон не отвечает, задаток должен быть возвращен выдавшей его стороне. Если же сторона, получившая задаток, не исполнит обязательства, задаток подлежит возврату в двойном размере. Аванс же при таких обстоятельствах возвращается без увеличения его размера. В случае нарушения обязательства стороной, выдавшей задаток, последний остается у другой стороны. Зачастую приходится сталкиваться с неверным пониманием сущности задатка. Сторона, уплатившая задаток (или вернувшая его в двойном размере), считает себя свободной от обязательств, а договор, в обеспечение которого задаток был уплачен, расторгнутым. Совершенно однозначно, что происходит смешение понятий задатка и отступного. Возврат задатка в двойном размере (или оставление его у получившей стороны) не прекращает обязательство. При этом необходимо помнить и о возможных убытках (неустойке), которые вправе потребовать пострадавшая сторона.