Римское право

Обеспечение исполнения обязательств, удержание как один из способов обеспечения выполнения обязательств  

Одно из наиболее важных мест в сфере предпринимательства  занимает договор, как документ, в  котором фиксируется факт заключения соглашения и который свидетельствует  о приобретении сторонами прав и  обязательств, оговоренных в нем, а также предусмотренных требованиями соответствующих нормативных актов. Для того чтобы принудить должника в полном объеме и добросовестно  исполнять взятые на себя обязательства, к нему применяются правовые меры, которые в юридической литературе объединены под названием «способы обеспечения исполнения обязательств».  

Обязательство было одной из важнейших цивилистических категорий, возникших и развившихся еще в римском праве и впоследствии реципированных правопорядками большинства развитых стран. Опираясь на римское право, в странах романо-германской семьи создали обязательственное право, которое считается центральным разделом гражданского права, главным объектом юридической науки. 

Древнереспубликанскому римскому праву были известны всего три типа обязательственных договоров: nexum - совершавшийся в форме сложного обряда с помощью меди и весов, стипуляция - словесный договор в форме вопроса и ответа и литтеральный (письменный) контракт. Первый из них - нексум был единственной сделкой, известной законам XII таблиц. Этот договор сопровождался очень тяжелыми последствиями для неисправного должника: он как бы закладывал себя кредитору. Издание Петелиева закона (Lex Poetelia) в 362 году до н.э. стало переломным моментом в этом отношении, поскольку кредиторам было запрещено убивать или продавать в рабство должников - за долги стало отвечать имущество. Важный шаг к созданию цивилизованной системы права. Позднее обязательство превратилось в некоторую особую имущественную статью, особое право к имуществу должника. 

Еще в римской  юриспруденции были определены дополнительные меры по обеспечению контрактов, ведь кредитор всегда был заинтересован  в своевременном и реальном исполнении обязательств. Поэтому, кроме использования  иска, обеспеченного частным правом, он искал и другие способы влияния  на должника, чтобы побуждать его  к исполнению обязательств по договору. Среди способов обеспечения обязательств Римскому праву были известны: задаток (acra), неустойка (stipulatio poena), залог (pignus), в т.ч. ипотека (залог недвижимости) и поручительство. 

Таким образом, еще  с древних времен, способы обеспечения  исполнения обязательств были призваны охранять интересы наименее защищенной стороны договора – кредитора. Особенность  этих мер заключается в том, что  они являются дополнительным обязательственным  бременем (по отношению к обеспечительному обязательству (основному)), возлагаемым на должника в целях более надежной защиты прав кредитора.  

В силу того, что способы  обеспечения исполнения обязательств в большинстве случаев имеют  дополнительный характер, они не могут  влиять на содержание и действительность основного обязательства. То есть, если по каким – то причинам обеспечительное  обязательство прекращается, это  не влияет на правовой характер основного  обязательства, следовательно, оно  остается действующим. 

Удержание как способ обеспечения выполнения обязательств является новшеством Гражданского кодекса  Украины (далее – ГК Украины).  

Институт удержания  в законодательстве европейских  стран известен давно. Первоначально  в первых вариантах кодификации  указывалось, что никто не мог  после окончания срока договора задерживать у себя вещь. Можно  было оставить ее на судебном хранении, запретить продажу или перепродажу  вещи третьему лицу, которое отдало бы вещь тому, кому ее присудит суд, - так  называемы секвестр. 

Удержание являлось одним из способов самозащиты гражданских  прав. Осуществление его происходило  в силу закона, без заключения какого – либо договора. Сторона, у которой  забрали вещь, могла отклонить  удержание путем предоставления какого – нибудь обеспечения. Предоставить обеспечение можно было только лично, запрещалось предоставлять обеспечение через поручителя. 

Еще со времен Римской  империи, каждый, кто считал свое право  нарушенным, мог лично поквитаться  со своим обидчиком. Самозащита считалась  разрешенной, она предупреждала  нарушение права. Но, вместе с тем, запрещалось применять силу для  его возобновления. Невозможно с  уверенностью утверждать, была ли такая  самозащита удержанием в нынешнем понимании, однако этот институт не прекратил  своего существования в настоящее  время. Самозащита права используется в Германском Гражданском Уложении, а также в Гражданском кодексе  Российской Федерации. Гражданское  право Франции хоть и не имеет  общих положений о праве удержания, но использует удержание как один из способов обеспечения исполнения обязательств. 

Различают две основные юридические конструкции удержания:

Право удержания  является гарантией, которая возникает  из соглашения между должником и  кредитором, и понимается, что когда  должник передает кредитору вещь, то он соглашается на то, чтоб эта  вещь была возвращена ему только после  выполнения им своего обязательства;

Право удержания, хоть и без договора, возникает сразу, когда кредитор имеет вещь, которая  принадлежит должнику.1  

Суть удержания, в  соответствии со ст.594 ГК Украины, состоит  в следующем: 

кредитор, который  правомерно владеет вещью, подлежащей передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения им в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных  с ней расходов и других убытков  имеет право удержать ее у себя до исполнения должником обязательства.  

Специфика данного  способа обеспечения выполнения обязательств основывается в том, что  удержание является единственным способом обеспечения выполнения обязательств, который возникает непосредственно  из закона. Иными словами, для реализации удержания вещи кредитору не нужно  чтобы возможность удержания  была предусмотрена договором. 

В тоже время, среди  специалистов существует мнение, что  предпосылкой для использования  права удержания должно быть наличие  отдельного договора, или же в «основном» договоре должен содержаться пункт, предусматривающий такое право. Мнение обосновывается тем, что в  ст.547 ГК Украины определено: «сделка  по обеспечению исполнения обязательства  совершается в письменной форме. Сделка, совершенная с несоблюдением  письменной формы, является ничтожной».  

По ч.2 ст.594 ГК Украины, удержанием вещи могут обеспечиваться также иные требования кредитора, если иное не установлено договором или  законом.  

Таким образом, предметом  удержания могут быть вещи (предметы материального мира, относительно которых  могут возникать гражданские  права и обязанности). Кроме того, Стороны в Договоре могут предусмотреть, что кроме вещей предметом  удержания могут быть работы, услуги, имущественные права и т.п. 

Вместе с тем, законодатель не урегулировал правомерность существования  недвижимых вещей (недвижимое имущество, земельные участки, воздушные и  морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и др.) в  качестве предмета удержания. Такая  неопределенность связана с положениями  ст.182 ГК Украины, согласно которой, право  собственности и иные вещные права  на недвижимые вещи, ограничение этих прав, их возникновение, переход и  прекращение подлежат государственной  регистрации.  

На сегодняшний  день, в соответствии с Временным  положением о порядке регистрации  прав собственности на недвижимое имущество, утвержденного приказом Минюста  Украины от 7 февраля 2002г., на территории Украины подлежит госрегистрации только право собственности на недвижимое имущество. Вопрос госрегистрации иных вещных прав, в т.ч. права удержания, ни Временным положением, ни каким – либо другим из действующих нормативных актов Украины не урегулирован.  

Таким образом, в  отношении предмета удержания, в  части недвижимого имущества, существует пробел в законе, который необходимо восполнить путем принятия нормативного документа, регулирующего регистрацию  вещного права, либо путем конкретизации  предмета удержания, либо путем исключения из требований госрегистрации вещных прав. 

Общие условия, при  наличии которых кредитор может  применить удержание к должнику:

Наличие договорных отношений, в силу которых одна сторона  обязана совершить определенные действия в пользу другой стороны (например, передать вещь), а другая, в свою очередь, принять и оплатить (вещь), или  компенсировать связанные с ней (вещью) расходы и иные убытки.  

Таким договором  может быть договор, который предусматривает  на определенном этапе владение вещью  стороной, которая не является ее собственником. При этом, должно быть соблюдено  условие, закрепленное в определении  понятия удержания - правомерностьвладения вещью кредитором.  

Под владением вещью, в данном случае, понимается титульное  владение (т.е. право владения на чужое  имущество). Для возникновения у  владельца такого права, он должен приобрести такое владение по договору с собственником  или иным лицом, которому имущество  было передано собственником, а также  на иных основаниях, установленных  законом.  

Положения, которые  содержаться в гл.31 ГК, регламентируют право владения чужим имуществом. Статьей 397 ГК Украины установлено, что владельцем чужого имущества  выступает лицо, которое фактически удерживает его у себя. Фактическое  владение имуществом считается правомерным, если иное не вытекает из закона или  не установлено решением суда.

Бездействие кредитора  в ответ на бездействие должника. Так, кредитором, который имеет право  удерживать вещь, может стать перевозчик по договору перевозки, который не выдает груз получателю до полного расчета  за предоставление услуг; хранитель  по договору хранения, который не передает вещь поклажедателю до внесения платы; подрядчик по договору подряда, который не передает созданную им вещь до момента оплаты выполненной работы и т.п.

Факт невыполнения должником обязанности относительно оплаты расходов и иных убытков в  определенный срок. То есть удержание  может произойти, если должник не выполняет именно определенные в  «основном» договоре обязанности.  

Не смотря на то, что  право собственности на вещь к  кредитору не переходит, он несет  риск случайной гибели или повреждения  удержанной вещи, если иное не установлено  законом. 

Нормами ГК Украины, прямо предусмотрено право удержания  согласно: ст.856 ГК (договор подряда); ст.874 ГК (договор бытового подряда); ст.916 ГК (договор перевозки); ст.1019 ГК (договор комиссии). На отношения  по обеспечению исполнения обязательств участников хозяйственных отношений  также применяются соответствующие  нормы ГК Украины (абз.2 ч.1 ст.199 ХК Украины).  

Поскольку ч.1 ст.594 ГК Украины не ограничивает виды обязательств, в силу которых может возникать  удержание, следует вывод, что данный способ обеспечения обязательств может  возникать из любого договора, при  соблюдении общих условий применения удержания, о которых было сказано  выше.  

В частности, до момента  возникновения права на удержание  кредитор не вправе оставлять у себя вещь, если его обязанностью является передача вещи независимо от выполнения обязанностей должником (уплатить ее стоимость, возместить убытки и т.д.). Т.к. это  приведет к тому, что должник, который  в части получения вещи является кредитором (ст.509 ГК Украины), обоснованно  сам бы удержал деньги (которые  также являются вещью – ст.177 ГК), принадлежащие другой стороне, поскольку  удержанием обеспечиваются всегда только взаимные обязательства.  

Не смотря на внешнее  сходство удержания с залогом, в  этих двух способах обеспечения обязательств существуют определенные отличия: 

Залог 

Удержание

Залог обеспечивает обязательство должника, относительно которого существует только возможность  невыполнения (ст. 573 ГК Украины), а также  требование, которое может возникнуть в будущем (ст.573 ГК Украины). Удержание обеспечивает выполнение обязательства, которое уже было нарушено (ст.594 ГК Украины).

Залогодатель имеет  право распоряжаться предметом  залога только по согласию залогодержателя, если не установлено иное (ч.2 ст.586 ГК Украины).  Должник (в удержании) сохраняет право распоряжаться вещью, которая находится у кредитора. Согласие последнего не требуется (ч.2 ст.596 ГК Украины).

По общему праву  право залога возникает с момента  заключения договора (ст.585 ГК Украины). Право на удержание возникает с момента невыполнения должником в срок обязательства, закреплено в договоре (ч.1 ст.594 ГК Украины).

Не зависимо от того, находится либо не находится предмет  залога в фактическом владении залогодержателя, залог как способ обеспечения  обязательств не прекращается Выбытие вещи, которую удерживает кредитор, из его фактического владения, прекращает удержание. Кредитор не наделен правом требовать предмет удержания от третьих лиц