Предиальные сервитуты в римском частном праве

      1.Предиальный сервитут может быть установлен лишь в том случае, если служащий участок способен доставлять господствующему участку выгоду не временно или случайно, а в силу своих постоянных свойств. Так, например, сервитут пользования водою может быть установлен на живой, постоянно текущий источник, а не на пруд или колодец. Сервитут воды по древнему ius civile мог быть установлен лишь непосредственно на источник, и только по классическому праву уже дозволялось установить сервитут не только на постоянно текущую воду, но и  на бассейн, собирающий текущую воду.   

     2.Вещные сервитуты могут иметь место только между соседними участками; но под соседними участками следует разуметь не только те,  которые  соприкасаются непосредственно,  но и те участки, которые состоят в таком взаимном местном отношении, что один участок может быть полезным для другого. Например, установлению сервитута дороги не препятствует то обстоятельство, что участки разделены публичной дорогою или даже публичной рекой, если есть мост или брод; то же относится к сервитутам воды.

    3.В виде предиального сервитута может быть установлено только такое правомочие, которое соответствует потребности господствующего участка. Поэтому субъект сервитута может пользоваться своим правомочием лишь в размере потребности господствующего участка. Поскольку выгоды, доставляемые служащим участком, не поглощаются потребностями господствующего, их может присваивать собственник служащего участка; в этом случае он может устанавливать и новые сервитуты (того же рода или иного) третьим лицам²⁰.

     4.Управомоченный, осуществляя свое право, должен не только не     выходить за пределы, положенные самим сервитутом, но и по      возможности щадить собственника служащего участка. Со своей стороны он может требовать, чтобы собственник служащего участка дозволял ему делать все то, что необходимо для целесообразного осуществления сервитута, а именно, устраивать и поддерживать необходимые приспособления.

   Также можно выделить такой признак как неделимость: сервитут продолжал распространяться на весь участок, даже в случае его разделения. Если  разделение касалось господствующего участка, право сервитута продолжало действовать в пользу всех частей разделённого участка, за исключением  возможного большего бремени для служащего участка (например,  в случае сервитута прогона скота); признак неотчуждаемости - сервитут не мог быть отчуждён сам по себе, а только с участком, которому принадлежал²¹. 
 

Виды предиальных сервитутов

              Вещные сервитуты подразделяются в источниках на serv. praediorum rusticorum²² и serv. praediorum urbanorum²³. Существо этого различия, важного и по своим практическим последствиям, спорно. По самому распространенному мнению, деление это основывается на том, какой участок выступает в качестве pr. dominans²⁴: сельский участок или здание. По второму мнению, важно то, какой участок выступает в качестве pr. serviens²⁵: сельский участок или здание. По третьему мнению, serv. praediorum rusticorum есть сервитуты между двумя незастроенными участками; serv. praed. urbanorum — сервитуты между участками, из которых один (все равно который) или оба представляют здание. Наконец, по четвертому мнению, свойства участков не имеют никакого значения, а означенное различие исходит из содержания сервитутов: serv. рг. rust. — это те сервитуты, которые содержат право делать что-либо, serv.  pr.  urb. —  те,   которые  содержат  право  на известные приспособления или сооружения или же дают право запрещать что-либо. Из приведенных четырех мнений в пользу последнего нельзя найти ни одного места в источниках; что же касается первых трех: следует утверждать, что спорные названия употребляются источниках не всегда в одном и том же смысле. Во многих местах решающее значение приписывается свойствам господствующего участка, в одном — служащего; во многих местах сервитуты, предназначенные для зданий, причисляются к serv. praed. urbanorum, в одном — к serv. praed. rusticorum. Эта неопределенность терминологии  происходит  от того,  что  сервитуты, которые обыкновенно возникают только для земельных участков, могут быт устаановлены и для потребностей здания, и наоборот. Но, несмотря на эту неопределенность терминологии, нельзя не признать, что спорным выражениям по общему правилу принадлежит то значение, которое им приписывает первое из приведенных мнений.

Рассмотрим подробнее  сельские сервитуты.

 Римскому праву из сельских сервитутов известны   следующие   виды дорожных сервитутов: iter, право ходить, ездить верхом и быть несенным в носилках; впрочем, то или другое из этих правомочий при установлении сервитута может быть исключено; actus,   право прогонять скот через служащий участок и ездить в повозке; право проезда может быть исключено; кроме того, actus дает правомочия itineris, если не было условлено иное; via, в широком смысле под via разумеются все дорожные повинности; в более узком смысле via означает право на дорогу, последняя, если не было особого уговора, должна быть шириною в восемь футов по прямой линии и в шестнадцать при поворотах; управомоченный может пользоваться дорогою не только для проезда, но также он  имеет право проезжать с тяжело и высоко нагруженной повозкой, для чего должно быть свободно и некоторое пространство над дорогою; servitus navigandi, право переплывать через чужое озеро для сообщения с каким-либо участком. Из сервитутов воды в римском праве упоминаются следующие виды: aquaeductus,   водопроводная   повинность,   т. е. право находящуюся на чужом участке воду или проводить трубами на другой участок, или проводить дальше чрез другой участок. Осуществление этого сервитута может быть ограничено зимним временем или летним; ограничения могут быть выражены также в мерах, днях, часах²⁶; aquaehaustus, право черпать воду на чужом участке, здесь могут иметь место те же ограничения, что и в случае aquaeductus; pecoris ad aquam appulsus, право водопоя для скота на чужом участке; servitus aquae educendae s. immittendae, право отводить воду со своего участка для осушения его на участок соседа - сервитут противоположный повинности aquaeductus. Известны пастбищные сервитуты. Кроме того, упоминаются: право сохранять плоды своего участка в строении соседа; право при эксплуатации каменоломни   бросать   камни   на   участок   соседа; право иметь  на соседнем участке  шалаш для пастуха - как разновидность пастбищного сервитута; сервитут, состоящий в том, что сосед не может добывать воды на своем участке, чтобы этим не уменьшить моего запаса воды (это единственный сельский сервитут с отрицательным содержанием).²⁷

             Римское право различает из городских сервитутов : права построек – в данную категорию можно отнести: право впустить конец бревна в стену соседа;  право опереть здание или часть его на стену, столб, колонну соседа; право протянуть крышу воздушное пространство соседа; право устроить балкон и т. п. над участком соседа. Источники упоминают следующие виды права стока и отвода воды - право отводить с крыши дождевую воду в каплях на участок соседа; особенный вид его есть serv. fluminis- в этом случае дождевая вода может быть отводима на участок соседа посредством труб; serv. cloacae immittendae, право отводить, грязную воду посредством канала на соседний участок или проводить через него дальше. Упоминается о serv. fiimi immittendi, право отводить чрезмерный дым из строения на участок соседа; в этом же роде — serv. cuniculi balnearii habendi, сервитут отвода пара из бани;  serv. latrinae s. sterculinii, право иметь непосредственно при стене соседа навозную яму и т. п. Из прав, касающиеся света и вида, упоминают: serv. allius non tollendi, право запрещать соседу производить всякие постройки или только постройки выше известной меры, чтобы пользоваться ненарушимо светом и видом; serv. ne luminibus officiatur, право требовать, чтобы сосед никаким образом (ни повышая, ни понижая постройки, ни насаждая деревья, ни ставя непереносимые горшковые растения), не изменял притока света; serv. ne prospectui officiatur s. prospiciendi, право требовать от соседа, чтобы он никаким образом не суживал вида²⁸ . 
 

Возникновение предиальных сервитутов.

       Сервитуты могут возникать из частных сделок, по судебному решению, по давности приобретения и по закону. Излагая возникновение сервитутов путем частных сделок, следует остановиться:  на действующих лицах и на самом акте установления сервитута частною волею. К установлению сервитута на вещь частною волею управомочен собственник данной вещи, а если вещь состоит в общей собственности, то все condomini вместе. Если добросовестный владелец устанавливает кому-либо сервитут, то управомоченный получает защиту против всех тех, против кого сам владелец, установивший сервитут, имеет act. Publiciana.  К приобретению предиального сервитута управомочен собственник участка, если участок, который должен быть господствующим, находится в общей собственности, то требуется участие всех condomini. Акт, установления сервитута частной волей может быть двоякого рода: путём отказа, назначенного в распоряжении на случай смерти (завещание, коцидилла, устный федиокомисс) или путём заключения неформального вещного договора, т. е. изъявление воли управомоченного к установлению, что он предоставляет сервитут, и  желающего приобрести, что он принимает предложение. Этот вещный договор имеет, конечно, ту или иную конкретную цель (iusta causa). Вещный договор может быть самостоятельным или же связанным с другою юридической сделкой; последнее, например, имеет место в случае удержания сервитута, т. е. если собственник при отчуждении вещи удерживает себе на нее сервитут.

      До   новейшего   времени   было распространено мнение, будто неформального вещного договора (за исключением отрицательных    сервитутов    и    удержания   сервитута) для  становления сервитута недостаточно, а что к нему еще должна присоединиться так наз. quasitraditio servitutis, т. е. дозволение осуществлять сервитут, данное установителем, и действительное осуществление со  стороны приобретателя. Но его несостоятельность доказывается следующим историческим соображением. По древнему ius civile, сервитуты могли быть установлены (за исключением случаев legatum per vindicationem и adiudicatio) только посредством mancipatio (serv. praediorum rusticorum, которые принадлежали к res mancipi)²⁹ и посредством in iure cessio (все сервитуты). Эти формы были неприменимы к провинциальным участкам, так как к ним способы приобретения iuris civilis совсем не относились; и вот, здесь прибегали к двум средствам: Во-первых, к pactiones et stipulationes . Pactio, по непосредственному указанию источников, есть неформальное установление сервитута; stipulatio есть укрепление pactio и состоит в формальном обязательственном обещании установителя сервитута, в котором он обязуется предоставить этот сервитут; Во-вторых, к traditio servitutis s. patientia, т е. к осуществлению сервитута с прямого или молчаливого согласия собственника вещи. Этот прием появился не раньше второй половины II века н.э., так как до этого времени действовало начало, что сервитуты как вещи бестелесные не подлежат ни владению, ни передаче.

          Оба средства постепенно получили признание преторского права, которое для защиты таких сервитутов ввело act. confessoria Publiciana. В Свод Юстиниана mancipatio  и in iure cessio не вошли, так как они уже перестали применяться; как способы установления сервитутов там названы исключительно только pactiones et stipulationes и traditio s. patientia.    

       Говоря о возникновении предиальных сервитутов по судебному распоряжению, можно отметить, что в процессах о разделе судья может в своем решении установить сервитуты на вещи, подлежащие разделу, в целях раздела;

     Сервитуты возникают с момента законной силы решения о разделе. Так, деля участок по реальным частям, он может одной части участка предоставить вещный сервитут на другую. Судья может также установить сервитут с целью исполнения решения, которым ответчик присужден к установлению какого-либо сервитута, например, права проезда.

     В классическом и юстиниановом праве не существует usucapiо³⁰ servitutum (этот институт, как сообщается в источниках, существовал в древнем ius civile, но впоследствии был отменен по lex Scribonia неизвестного времени), но признается особый способ возникновения сервитутов вследствие продолжительного осуществления. Этот институт не создан по образцу приобретения собственности по longi temporis praescriptio; он не носит того названия и не подчиняется тем началам, что l. t. рг. Здесь, напротив, применяются следующие правила: кто осуществляет сервитут десять лет inter praesentes, двадцать лет inter absentes nес vi пес clam пес precario, тот приобретает его по давности. По римскому праву, не требуется со стороны лица осуществляющего ни титула, ни добросовестности (что некоторые отрицают без всякого основания); Некоторые  считают давность неприменимою к непостоянным (discontinuae), отрицательным и личным сервитутам (что противоречит источникам). Спорно, имеет ли неспособность вещи к давностному владению своим следствием недопустимость приобретения сервитута в обыкновенный давностный срок, десятилетний или двадцатилетний, и не следует ли в   этом   случае   применять   чрезвычайную   тридцати- или сорокалетнюю давность; господствующее мнение утверждает и то, и другое, и оно право, потому что аналогия с собственностью неотразимая; решений источников по этому вопросу нет.

   Единственный сервитут, возникающий непосредственно по предписанию закона, - узуфрукт (так наз. ususfructus legalis). В данной работе не рассматривается³¹. 

Прекращение предиальных сервитутов 

   Подобно всем вещным правам на чужую вещь сервитуты прекращаются:

   1. Вследствие confusio, т. е. если сервитутное право и право собственности на служащую вещь соединяются в одном лице. Сервитут не восстанавливается, если потом наступает разделение, кроме случая разделения с обратным действием. Предиальные сервитуты продолжают существовать в  полном  виде  вследствие своей неделимости.

   2. Вследствие отречения управомоченного. Отречение может быть высказано в форме отказа в распоряжении на случай смерти или  в договоре между субъектом сервитута и собственником служащей вещи (в случае неделимого сервитута и всеми condomini).Отказ так же мог осуществляться посредством судебной уступки в негаторном иске³². Уже в классическом праве не требовалось, чтобы договор был формальным), а достаточно было всякого изъявления воли, следовательно, и действия, по которому можно заключить о существовании воли, например, если один без оговорки соглашается на отчуждение служащей вещи, если управомоченный по сервитуту соглашается на такое изменение, которое делает невозможным дальнейшее осуществление права. Спорно, прекращается ли сервитут по одностороннему отречению управомоченного. Требуется,   впрочем, соответственное  заявление собственнику служащей вещи.

    3. В   случае гибели господствующего субъекта (господствующего участка) или перехода его в категорию res extra commercium и по давности, которая выражается в двух видах: как nonusus и как usucapiо libertatis.. Сельские сервитуты прекращаются вследствие непрерывного неосуществления (nonusus). По праву до юстинианову — в течение одного года в случае движимых вещей, двух лет — в случае недвижимостей, по законам Юстиниана — в течение десяти лет inter praesentes, двадцати — inter absentes ; если осуществление сервитута ограничено определенным временем года или имеет место через месяц или через год, то, по праву до юстинианову, срок удваивается, по закону Юстиниана — всегда одинаково требуется двадцатилетний срок. Добросовестности не требуется по римскому праву: и нормы канонического права о bona fides здесь применить нельзя, так как собственник служащей вещи не совершает никаких действий.

   Не подлежит прекращению вследствие nonusus, по римскому праву, iter ad sepulcrum³³, по нынешнему праву— всякая необходимая дорога; ибо все равно таковой сервитут пришлось бы установить вновь.