Порядок заключения крупных сделок

Согласно  постановлению ФАС Северо-Западного  округа от 18.11.2002 г. № А56-15780/02 акционерное  общество обязано обеспечить доступ акционеров к документам, перечень которых перечислен в пункте 1 статьи 89 и в статье 91 Закона № 208-ФЗ.

Информация, которую могут получать акционеры  от общества по своему запросу, представлена в Таблице 1.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим  документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

—  договору о создании АО;

—  уставу общества со всеми зарегистрированными  изменениями и дополнениями;

—  документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые  права АО на имущество, находящееся  на его балансе;

—  внутренним документам общества;

—  положениям о филиалах и представительствах АО;

—  годовым  отчетам;

—  бухгалтерской  отчетности в полном объеме;

—  протоколам общих собраний акционеров, заседаний  совета директоров и ревизионной  комиссии;

—  спискам  аффилированных лиц;

—  иным документам, предусмотренным действующим  законодательством и внутренними  актами акционерного общества.

Акционеры, владеющие 25 процентами голосов и  более, также имеют право на получение  и доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания  правления или дирекции.

Все вышеперечисленные  документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления.

В связи  с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами  они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону менеджмента акционерных  обществ.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность  использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа  голосов (от пакета акций). В Таблице 2 приведена взаимосвязь между  количеством голосов и правами  и обязанностями акционеров, рассматриваемая  с позиции одобрения крупных  сделок.»[9]

Таблица 2

 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 3. Последствия несоблюдения порядка заключения крупных сделок

«В ФЗ "Об акционерных обществах" в редакции от 7 августа 2001 г. установлено, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований ст. 79, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (п. 6), т.е. относиться к оспоримым.

Из этой нормы следуют два вывода. Во-первых, если крупная сделка, заключенная  при отсутствии решения (одобрения) соответствующего органа общества, не будет оспорена и признана недействительной судом, то она имеет юридическую  силу. Во-вторых, изменяется срок исковой  давности по искам о признании  крупной сделки недействительной. Действующее  законодательство не исключает возможности  обращения в суд с иском  о признании недействительной ничтожной  сделки (если, например, стороны расходятся в оценке, является ли данная сделка противоречащей закону или нет). Такие  иски могут предъявляться в течение 10-летнего срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (для  исков о применении последствий  недействительности ничтожной сделки). Отнесение крупных сделок к категории  оспоримых означает, что иски о признании их недействительными могут предъявляться в течение сокращенного годичного срока исковой давности, предусмотренного п. 2 ст. 181 ГК РФ, что резко снижает возможности судебной защиты экономических интересов акционерных обществ»[8] 

3.1 Ответственность  за нарушение прав  акционеров

«В данном случае ответственность за нарушение прав будет возлагаться на совет директоров и/или на коллегиальный/единоличный исполнительный орган. Это связано с превышением пределов своих полномочий должностными лицами АО, что является нарушением статей 173, 174 Гражданского кодекса.А согласно статье 168 Гражданского кодекса недействительной является любая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов. С точки зрения законодательства все крупные сделки, оформленные с нарушениями, подпадают под определение, изложенное в статье 168 ­Гражданского кодекса, и признаются недействительными.

Согласно  пункту 10 совместного постановления  Пленума Верховного Суда РФ и Пленума  ВАС РФ от 02.04.1997 г. № 4/8 решение совета директоров либо исполнительного органа акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, в которых возможность  оспаривания предусмотрена Законом  № 208-ФЗ, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям законодательства и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Под выражением «ответчиком является акционерное  общество» следует понимать, что  ответственность несут исполнительный орган и совет директоров.

Должностные лица акционерных обществ, совершающие  правонарушения административного  характера, несут ответственность  в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях за следующие виды нарушений:

—  по статье 14.21 Кодекса об административных правонарушениях – за ненадлежащее управление юридическим лицом, использование  полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и/или  законным интересам ее кредитора, повлекшее  уменьшение собственного капитала данной организации или возникновение  убытков (потерь);

—  по статье 14.22 Кодекса об административных правонарушениях – за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий.

Если  же преступления, совершенные должностными лицами акционерного общества, связаны  с причинением значительного  имущественного ущерба, мошенничества  или хищения, то они носят уголовный  характер и ответственность наступает  в соответствии с Уголовным кодексом:

—  по статье 159 Уголовного кодекса – за мошенничество (хищение) чужого имущества  или приобретение чужого имущества  путем обмана или злоупотребления  доверием;

—  по статье 165 Уголовного кодекса – за причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества  путем обмана или злоупотребления  доверием при отсутствии признаков  хищения;

—  по статье 177 Уголовного кодекса – за злостное уклонение гражданина (руководителя организации) от погашения кредиторской задолженности в крупном размере  после вступления в законную силу соответствующего судебного решения.

Способы обмана кредиторов с использованием механизма одобрения крупных  сделок

Одобрение крупных сделок может использоваться не только на легальные цели инвестирования, развития бизнеса и т.п., но и для  обмана кредиторов с целью получения  дополнительных денежных средств или  имущества.

Правонарушения, связанные с обманом кредиторов, можно условно разделить на три  группы:

—  правонарушения, связанные с некорректным оформлением  документов на заключение крупных сделок;

—  правонарушения, связанные с превышением полномочий должностными лицами (исполнительным органом) общества;

—  правонарушения, связанные со сговором между акционерами  и менеджментом общества, с целью  признания сделки недействительной.

Часто на практике приходится сталкиваться с мнением стороны-правонарушителя, что допущенное является простым  недочетом, ошибкой исполнителя  и пр. Безусловно, факт доказательства противоправности действий дебитора лежит  на правоохранительных органах, которые  и должны выявить это в ходе оперативно-следственных мероприятий. Однако выявление несоответствий производимых действий нормам законодательства и  уставным документам можно выявить  уже на стадии предварительного рассмотрения документов.

«Правонарушения, связанные с некорректным оформлением документов

К данной категории относятся следующие  правонарушения:

—  отсутствие документально подтвержденного  одобрения крупной сделки со стороны  акционеров (учредителей);

—  одобрение  крупной сделки акционерами «задним  числом».

Отсутствие  документального подтверждения  одобрения крупной сделки со стороны  акционеров (учредителей)

Данное  одобрение должно быть представлено до момента заключения крупной сделки. Для предотвращения такого противоправного  действия необходимо проанализировать устав общества, чтобы выяснить, какой орган управления должен одобрить данный тип сделок.

Если  сделка по своим параметрам подлежит одобрению советом директоров, то необходимо получить протокол заседания  совета директоров, датированный днем не позднее дня, предшествующего  представлению документов контрагенту.

Если  же сделка подпадает под категорию  сделок, одобряемых общим собранием  акционеров, то необходимо представить  протокол такого общего собрания, датированный днем не позднее дня, предшествующего  представлению документов контрагенту.

Ссылки  на то, что крупная сделка не была предварительно спланирована, а возникла неожиданно, не следует принимать  в расчет, так как в каждой более-менее крупной организации составляются бюджеты и прогнозные планы на год, которые утверждаются на общих собраниях акционеров. Возможна только ситуация с внеочередным собранием акционеров, когда оно будет собрано для одобрения именно этой сделки.

Одобрение крупной сделки акционерами «задним  числом»

Ситуация, когда исполнительный орган общества или его генеральный директор заключают крупную сделку, а потом  ее одобряет общее собрание или совет  директоров, в принципе возможна. Но такая процедура должна быть закреплена в уставе общества и в доверенности, выдаваемой генеральному директору. Если же это отсутствует, то необходимо отказаться от сделки.

Ряд руководителей  обществ с ограниченной ответственностью ссылается на то, что в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ одобрение крупной сделки может быть получено со стороны учредителей уже после ее заключения. Но это возможно только в том случае, если последующее одобрение закреплено в уставе ООО.

Правонарушения, связанные с превышением полномочий должностным лицом (исполнительным органом) общества

К данной категории относятся следующие  правонарушения:

—  заключение сделок должностным лицом, не имеющим  на то соответствующих полномочий;

—  заключение сделок лицом, полномочия которого истекли.

Заключение  сделок должностным лицом, не имеющим  на то соответствующих полномочий

Даже  если все документы на заключение сделки подписаны действующим генеральным  директором общества, это еще не означает правомочности сделки, так  как его полномочия должны быть закреплены в уставе, доверенности и во внутренних нормативных актах организации."

В постановлении  ФАС Московского округа от 07.06.2007 г. № КГ-А40/4031-07 указывается, что согласно статье 174 Гражданского кодекса, если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица – его учредительными документами  по сравнению с тем, как они  определены в доверенности и в  законе либо как они могут считаться  очевидными из обстановки, в которой  совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной.

Данная  категория нарушений несет для  кредитора правовые риски в части  отказа в судебном иске из-за того момента, что если в договоре указано, что  должностное лицо контрагента действует  на основании устава, и безусловно считается, что истец с договором  ознакомился и принимает в  безусловном порядке его условия. В этом случае будет считаться, что  истец заведомо знал об ограниченных полномочиях должностного лица контрагента  и согласился на сделку с неуполномоченным лицом добровольно, а потому отсутствуют  основания для судебного преследования  ответчика.