Понятие возникновения института факторинга

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Определение, предмета, объект содержание и форма договора  финансирования под уступку денежного требования (факторинг).

 

Предмет, цели и задачи исследования. Основным предметом исследования является рассмотрение нового института гражданского права — договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга). Предметом диссертации  также является правоприменительная  практика по данной проблеме. Анализ ведется  с учетом общих тенденций появления  и развития института факторинга, основных положений англосаксонского и континентального права о факторинге и специфики международной практики использования факторинговых операций.

Исследование предпринято  в целях раскрытия понятия  сущности факторинга и соотношения  его с договором финансирования под уступку денежного требования; проведения углубленного анализа наиболее важных либо дискуссионных вопросов, возникающих в науке и правоприменительной  практике при изучении и применении факторинга; выработки рекомендаций, направленных на совершенствование  законодательства и правоприменительной  деятельности в данной области.

В соответствии с этими  целями автор ставил перед собой  следующие задачи: исследовать правовую природу, понятие, виды и типы факторинга; выявить тенденции развития института  факторинга в российском праве; показать социально-экономическую обусловленность  гражданско-правовых норм, регулирующих финансирование под уступку денежного  требования; определить юридическую  сущность правоотношения финансирования под уступку; охарактеризовать содержание конкретных прав и обязанностей участников правоотношений факторинга, устанавливаемое  не только казахстанским, но также и национальными законодательствами, с целью заимствования позитивного опыта; раскрыть правовой статус субъектов договора финансирования под уступку, обратить внимание на роль государственного контроля в организации отношений финансирования под уступку; указать на имеющиеся недостатки, а также выработать предложения по совершенствованию законодательства в сфере регулирования договорных отношений финансирования под уступку (факторинга).

Методологическую основу исследования составляет учение о развитии природы и общества в целом, теоретическое  наследие отечественных и зарубежных ученых в области обязательственного права как под отрасли гражданского права, регулирующего договорный способ установления взаимоотношений между субъектами рыночной экономики.

При проведении научного исследования применялись диалектический, исторический, формально-логический, социологический  методы, метод анализа и синтеза, метод сравнительного правоведения.

Кроме того, при написании  работы использованы действующие нормативно-правовые базы РК, стран СНГ и других зарубежных государств, международное законодательство, текущие публикации в периодической литературе, отражающие различные точки зрения об изучаемом вопросе, судебную практику становления отношений в рассматриваемой сфере правового регулирования.

Научная новизна исследования. Отдельные аспекты правоотношений, возникающих в процессе заключения договора финансирования под уступку, затрагивались в работах таких  авторов как В.А. Белов, А.С. Комаров, Е. А. Суханов и др. Между тем, правовые проблемы факторинга, связанные с  появлением в российском гражданском  праве института финансирования под уступку денежного требования, до сих пор не подвергались комплексному монографическому исследованию.

На защиту выносятся следующие  научные положения, выводы и рекомендации:

1. На основе проведенного  исследования сделан вывод о  том, что возникновение в российском  гражданском праве норм о факторинге  объясняется необходимостью правового  оформления новых экономических  отношений, в частности, продолжающегося  разделения труда в сфере финансовых отношений. При этом конструкция договора финансирования под уступку денежного требования является результатом поиска и экспериментальной проверки новых видов договоров в условиях свободного рынка товаров, работ, услуг.

2. В ходе сравнительного  анализа отношен ли факторинга  и финансирования под уступку  денежного требования, доктринальных  споров, легальных определений предмета  указанных договоров и их элементов,  сделан вывод о том, что сущность  договора финансирования под  уступку денежного требования  соответствует общепринятому в  международном частном праве  пониманию сущности отношений,  возникающих при осуществлении  факторинга, в связи с чем, обосновывается  возможность использования в  законодательстве понятия «факторинг»  в качестве синонимичного понятию  «финансирование под уступку  денежного требования», с соответствующим  внесением изменений в название  главы 43 ГК.

3. Проводится анализ понятия  договора финансирования под  уступку денежного требования, делается  вывод, что данный договор в  соответствии с ГК РК занимает особое место в системе договоров, опосредующих предоставление финансовых услуг. Утверждается, что наличие в договоре элементов нескольких договоров не дает основания считать договор смешанным или комплексным. Обосновывается вывод о том, что договор финансирования под уступку представляет собой самостоятельный гражданско-правовой договор, является взаимной, возмездной сделкой, которая может быть как реальной, так и консенсуальной.

4. Раскрываются характерные  черты договора финансирования  под уступку денежного требования, его сходство и отличия от  схожих договоров, в частности,  от договоров займа, кредита,  купли-продажи права, залога, договоров  поручения, комиссии, агентского  договора.

5. Обосновывается вывод  о том, что для договора финансирования  под уступку денежного требования  существенным является условие  о предмете договора, имеющего  комплексный характер и включающего: 1) действия финансового агента  по финансированию клиента, действия  клиента по уступке денежного  требования; 2) уступаемое денежное  требование.

6. Анализируя соотношение  договора финансирования под  уступку и цессии, теоретически  обосновывается целесообразность  рассмотрения договора в качестве  специальной разновидности возмездной  сингулярной цессии, в связи с  чем, предлагается дополнить ст. 824 ГК пунктом следующего содержания: «Общие правила об уступке  требования применяются к финансированию  под уступку денежного требования, если иное не предусмотрено  настоящей главой».

7. Использование законодателем  в п. 1 ст. 831 ГК отдельных положений,  говорящих о покупке требования, не может являться критерием  того, что правоотношение, регулируемое  главой 43 ГК, может рассматриваться  как отношения по купле-продаже  права и к нему должны применяться  положения о продаже имущественных  прав, закрепленные в п. 4 ст. 454 ГК.

8. Заключение о том,  что установление условия о  лицензировании финансового агента  при отсутствии соответствующего  порядка лицензирования является  серьезным пробелом в законодательстве, поскольку ограничивает возможность  коммерческих организаций, не  являющихся кредитными, участвовать  в договорах финансирования под  уступку в качестве финансового  агента.

Практическая значимость исследования определяется возможностью использования ее материалов для  целей совершенствования гражданского законодательства Республики Казахстан, а также при чтении курсов гражданского права РК, гражданского и торгового права зарубежных государств, и специальных курсов, предусматривающих изучение вопросов перемены лиц в обязательстве и финансирования под уступку денежного требования.

3. Ответственность сторон по договору факторинга.

 

Гражданском кодексе Республики Казахстан установлено, что если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

           Если уступка денежного требования  финансовому агенту осуществлена  в целях обеспечения исполнения  ему обязательства клиента и  договором финансирования под  уступку требования не предусмотрено  иное, финансовый агент обязан  представить отчет клиенту и  передать ему сумму, превышающую  сумму долга клиента, обеспеченную  уступкой требования. Если денежные  средства, полученные финансовым  агентом от должника, оказались  меньше суммы долга клиента  финансовому агенту, обеспеченной  уступкой требования, клиент остается  ответственным перед финансовым агентом за остаток долга

В соответствии с Гражданским законодательством клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

В ответе за должника также следует, что по общему правилу клиент не отвечает перед финансовым агентом за исполнимость переданного права, однако в рамках заключаемого договора финансирования под уступку денежного требования стороны вправе определить иные меры гражданско-правовой ответственности клиента.

В Гражданском законодательстве  Республики Казахстан установлено следующие Постановлении, где законодательство пришло к такому выводу, что закон допускает возможность заключения сторонами договора факторинга соглашения об ответственности клиента за должника.

Аналогичная позиция изложена и в Постановлении, в котором суд, кроме того, разъяснил, что законодатель не ставит заключение такого соглашения в зависимость от вида заключаемого договора финансирования денежного требования.

Постановлении от 9 октября 2008 г. указано, что право сторон договора факторинга установить ответственность клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязанностей не ставится в зависимость от вида заключаемого договора и отклонил доводы о том, что норма дополняет положения установленном в законодательстве, а следовательно, включение в договор факторинга, совершенного путем покупки уступаемого требования, условий об ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязанностей противоречит Законодательству Республики Казахстан.

Аналогичную позицию заняли и в Постановлении от 23 сентября 2008 г. отметив, что в законодательство не ставит заключение соглашения об ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязанностей в зависимости от вида заключаемого договора финансирования под уступку денежного требования (обеспечительный, безоборотный или оборотный факторинг).

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

Юридическую сущность факторинговых  отношений составляет уступка денежного  требования, давно известная в  обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь  не только с отношениями займа  или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует  рассматривать в качестве разновидности  цессии.

Несмотря на широкое использование  факторинга в предпринимательском  обороте, специальные нормы о  договоре факторинга в большинстве  развитых правопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего, о цессии (в континентальном  европейском праве). С этой точки  зрения ГК представляет здесь самый  передовой современный опыт, хотя и не всегда буквально следует  всем сложившимся представлениям о  факторинге.

Схема факторинга выглядит достаточно просто. Продавец (клиент) поставляет свою продукцию покупателю (должнику) с отсрочкой платежа. Затем продавец уступает право требования долга  финансовому агенту (фактору). За это  финансовый агент сразу выплачивает  продавцу от 80 до 90 процентов задолженности. Остаток (за вычетом комиссионных) продавец получает после того, как покупатель перечислит деньги финансовому агенту.

Продавец (клиент) гарантирует  финансовому агенту, что денежное требование, являющееся предметом уступки, действительно. Для этого он должен представить счета-фактуры, накладные  и другие документы, доказывающие, что  товары или услуги реализованы покупателю. Вместе с тем клиент должен сообщить фактору любую имеющуюся у  него информацию о своих покупателях, а также сведения, которые могут  упростить получение долгов.

Кроме того, продавец обязан письменно проинформировать покупателя об уступке денежного требования финансовому агенту. Для этого  он делает на счетах-фактурах так называемую уступочную надпись.

Договор финансирования под  уступку денежного требования может  быть с правом обратного требования (с регрессом) и без права обратного  требования (без регресса).

При факторинге с правом обратного требования рискует поставщик: он возвращает финансовому агенту деньги, если покупатель не выполнит свои обязательства. А при факторинге без права  обратного требования взыскание  задолженности с покупателя - проблема финансового агента.

Факторинг выгоден и поставщику, и покупателю, и фактору.