Лекция по "Гражданскому праву"

Обход закона в МЧП.

Иногда возникает необходимость  в обходе законов одного государства и подчинении законам другого государства.

В рамках традиционного  коллизионного метода регулирования  под этим понятием обычно понимается намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого. При этом такой национальный закон, применения которого добиваются, является в каком-либо отношении более благоприятным для заинтересованного лица, чем тот, применения которого это лицо путем создания коллизионной привязки стремится избежать. Следует также отметить, что практически всегда характеристикой указанного правоотношения является то, что все фигурирующие в нем обстоятельства изначально “привязывают” его к неблагоприятному для заинтересованного лица национальному закону, тогда как действиями этого лица создается своеобразная “интернационализация” правоотношения.

Есть государства, в которых «обход закона» юридически запрещен. Обычно в законодательстве устанавливается положение об обходе закона. В законодательстве РФ такого запрета на «обход закона» нет.

Пример: возможность расторжения  брака по законодательству другой(второй) страны, если в первой стране отсутствует такая возможность. В таком случае супруги меняют гражданство, разводятся, а затем снова становятся гражданами первого государства.

Обратная отсылка и отсылка  к закону третьего государства

Обратная отсылка - ситуация, когда право одного государства отсылает решение вопроса к другому государству, а то его отсылает обратно. Знаменитый принцип Форго о французском наследовательном законодательстве.

Принятие обратной отсылки  ведет к сокращению случаев вынесения  судами решений на основе иностранного права, что упрощает их работу по упрощению споров. Отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку к материально-правовым нормам.

В России любое указание на право  или систему права какого-либо государства должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву, а не к его коллизионным нормам. Отрицательное отношение к применению обратной отсылки было в России законодательно закреплено в Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. По этому закону третейский суд должен разрешать споры в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора.

 

Оговорка о публичном  порядке

Действие коллизионной нормы, т.е. применение иностранного права, может  быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде государств, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Понятие публичного порядка отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью, некоторые ученые утверждают, что неопределенность – основной характерный признак этого понятия. Определение пределов применения этой оговорки во многих государствах полностью предоставляется судейскому усмотрению.

Российское законодательство исходит  из того, что в некоторых случаях могут быть установлены ограничения применения иностранного закона. В РФ осторожный подход к вопросу об использовании оговорки о публичном порядке, хотя возможность неприменения иностранного права есть. Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в России права иностранного государства вообще. Таким образом, речь может идти не о противоречии между законами, а о тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, не допустимый с т.з. нашего правосознания.

Норма иностранного права в исключительных случаях не применяется: когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Ст. 1193 ГК РФ: отказ в применении норм иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего государства от правовой, полит. или экон. Системы РФ. На практике судебные и административные органы РФ стараются не прибегать к этой оговорке.

Случаи применения оговорки о публичном порядке к внешнеторговым отношениям в практике РФ не имели места, хотя возможность предусмотрена в законодательстве. Таким образом, широкое применение категории публичного порядка не соответствует задачам МЧП и снижает его роль в налаживании сотрудничества государств с различными правовыми системами.

В современном МЧП широкое признание  наряду со ссылкой на оговорку о  публичном порядке получила возможность  неприменения иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы  национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.

 

 

 

5 лекция - Законодательство  РФ в сфере международного  частного права.

 

Следует выделить:

1. ГК РФ часть III раздел VI «Международное частное право»
2. Семейный кодекс РФ. Раздел VII (брак с иностранцами, расторжение брака, имущественные соглашения, алименты).
3. Кодекс торгового мореплавания (КТМ) 1999 года. Раздел 24 «Применимое право»
4. Кодекс об административных правонарушениях 2001 года. Ст.2.6 («Об административной ответственности иностранных лиц»), ст. 3.10 «Административное выдворение иностранного гражданина или лица без гражданства».
5. Трудовой кодекс РФ, 53 глава.
6. Консульский устав СССР 1978 года.
7. Таможенный кодекс 1993, раздел 6 «Таможенные льготы отдельным категориям иностранных лиц».
8. Воздушный кодекс РФ 1997 года, глава 11 – «Международные полеты воздушных судов», ст.56 – в состав летного судна РФ могут входить только граждане РФ.
9. Гражданско-процессуальный кодекс РФ 2002 года, раздел 5 – «производство по делам с участием иностранных лиц».
10. Арбитражно-процессуальный кодекс РФ 2002 года, раздел 5 – «производство по делам с участием иностранных лиц».

Также существует ряд законов, среди  которых основными являются:

1. Закон о международных договорах РФ 1995 года.
2. Закон о гражданстве РФ 1991 и 2001 годов.
3. Закон об иностранных инвестициях в РФ 1999 года.
4. Закон о государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995 года.
5. Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года.

Следует отметить и то, что действия РФ и ее органов в области МЧП  исходят из закрепленных в Конституции РФ принципов (i.e. принцип суверенного равенства государств, недискриминации и т.п.).

 

 

6 Лекция Основные  понятия в МЧП.

 

 

Автономия воли (lex voluntatis) – в МЧП означает применение права того государства, которое выберут сами стороны-участники гражданского правоотношения. А.в. используется только в договорных обязательствах. В российском коллизионном праве А.в. выражена в ст. 166 Основ гражданского законодательства.

Авторское право – совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства.

Апостиль – специальный штамп, который в соответствии с Гаагской конвенцией 1961г. ставится на официальных документах государств-участников Конвенции с целью освободить эти документы от необходимости дипломатической или консульской легализации. А. удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступает лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплён этот документ. РФ присоединилась к Гаагской конвенции 1961 г. в 1992 г.

Арбитраж – способ разрешения экономических споров, состоящий в передаче спора на рассмотрение избранному (назначенному) сторонами третейскому суду, а также одно из названий последнего.

Арбитражное соглашение – соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определённых споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правонарушением.

Валюта платежа – денежная единица, в которой происходит фактическая оплата товара во внешнеторговой сделке или погашение международного кредита.

Валюта сделки – валюта, в которой устанавливается цена товара во внешнеторговом контракте или выражается сумма предоставляемого международного кредита.

Димайз-чартер – вид чартера, договор найма судна, когда судовладелец передаёт его фрахтователю на оговоренный срок вместе с командой, члены которой становятся служащими нанимателя, а фрахтователь принимает на себя все расходы по судну, включая заработную плату экипажа, и расплачивается с судовладельцем ежемесячно.

Договор морской перевозки грузов – особая разновидность договора перевозки грузов, юридические особенности которой связаны с наличием, как правило, международного характера у морской перевозки грузов. Поэтому условия таких договоров определяются как внутринациональным законодательством, так и международно-правовыми нормами.

Домициль – в праве ряда государств означает место постоянного жительства гражданина или местопребывание юридического лица.

Европейская патентная система – международная система, основанная на Конвенции о выдаче Европейских патентов (Мюнхен, 1973 г.) и Конвенции о европейском патенте для общего рынка (Люксембург, 1975 г.).

Женевские конвенции вексельные (чековые) – многосторонние международные соглашения, регламентирующие порядок применения в платёжном обороте векселей и чеков. Заключены на конференции в Женеве в 1930 г., подписаны большинством европейских государств. Россия участвует в вексельных конвенциях, как правопреемница СССР, с 1936 г.. Великобритания, США и другие страны англо-американской системы права не присоединились к Ж.к.в.

Иммунитет государства – принцип международного права, вытекающий из начала государственного суверенитета. И.г. состоит в том, что в силу равенства всех государств, одно государство не может осуществлять власть в отношении другого государства («равный не имеет власти над равным»). Иммунитетом пользуется иностранное государство, его органы и принадлежащее государству имущество.

Импорт - это ввоз товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию РФ за границу без обязательства об обратном вывозе.

Инвестиции – денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в том числе и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

Инвестиционные споры – понятие, введённое в научный оборот вместе с подписанием Конвенции по урегулированию инвестиционных споров между государством и юридическими и физическими лицами других государств (Вашингтон, 1965 г.). И.с. - особая категория споров между государством и иностранным частным лицом в связи с иностранными инвестициями.

Интеллектуальная собственность – собирательное понятие, означающее совокупность исключительных прав на результат творческой деятельности. Понятие И.с. впервые введено в 1967 г. Конвенцией, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), участнице которой является и РФ.

Каботаж – вид плавания морских судов, при котором перевозка грузов и пассажиров осуществляется между портами одной и той же страны.

Карнет – таможенное разрешение на провоз груза через границу автомобильным транспортом при минимальных формальностях.

Карнет TIR – знак на автомобильном средстве, перевозящем международные грузы, оформленные таможенным документом МДП (Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки МДП, Женева, 1975 г.). Даёт преимущество на первоочередное таможенное оформление при въезде в страну-участницу Конвенции (в т. ч. РФ) или выезде из неё.

Книжка МДП – единый таможенный документ, применяемый таможенными органами каждой из стран-участниц Таможенной конвенции о международной перевозке грузов с применением книжки МДП (1975 г.) в качестве грузового манифеста. Книжка сопровождает груз от таможни места отправления до таможни места назначения, и каждая из таможен удостоверяет таможенное оформление на данном документе.

Кодекс Бустаманте – одна из наиболее значительных региональных (для Латинской Америки) кодификаций МЧП, подготовленная под руководством Санчеса де Бустаманте – и – Сирвена Антонио (1865 – 1951 гг.), кубинского юриста-международника и дипломата. Был принят на VI панамериканской конференции в 1928 г. Ратифицирован 15-ю государствами Центральной и Южной Америки (США не присоединились).

Коллизионное право – совокупность норм, разрешающих коллизии между законами различных государств. К.п. входит в состав МЧП. В ряде стран (США, Великобритания и другие) понятие «международное частное право» отождествляется с понятием К.п.

Комиссия ООН по праву  международной торговли (ЮНСИТРАЛ) - орган Генеральной Ассамблеи ООН, вспомогательного характера. Была создана в 1966 г. в целях содействия развитию права международной торговли путём, в частности, подготовки проектов международных конвенций и других документов.