Купля-продажа

1. Купля – продажа

1.1 Общие положения о  купле-продаже

Договор купли-продажи - основной вид гражданско-правовых обязательств, применяемых в имущественном  обороте. Поэтому не случайно положения, регулирующие отношения, связанные  с куплей-продажей, открывают часть  вторую Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященную отдельным  видам гражданско-правовых обязательств.

Нормы о купле-продаже  претерпели обновление с принятием  Гражданского кодекса, и это объяснимо. В условиях свободного рынка неприемлемы  пришедшие из "планового" прошлого правила оборота товаров, содержащиеся в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года[1], Положениях о поставках продукции и товаров 1988 года[2], а также многочисленных положениях, инструкциях и типовых договорах, принятых в свое время Госснабом, Минторгом и другими ведомствами Союза ССР. Требуют урегулирования и отношения, которые в условиях жестко регламентированной экономики просто не имели права на существование (например, договорные цены, гарантийные сроки на товары, продажа предприятий и др.).

Общие положения ГК РФ, посвященные  купле-продаже, должны применяться  также к купле-продаже недвижимости, иных имущественных прав, результатов  интеллектуальной деятельности, фирменных  наименований, товарных знаков, знаков обслуживания и иных средств индивидуализации гражданина или юридического лица, выполняемых ими работ или  услуг, если иное не вытекает из содержания или характера соответствующих  прав или существа объекта гражданских  прав. На продажу ценных бумаг и валютных ценностей указанные общие положения о купле-продаже могут распространяться, если законом не установлены специальные правила их продажи[3].

При подготовке Гражданского кодекса учитывалась наметившаяся в законодательстве тенденция расширения сферы действия института купли-продажи, который уже в настоящее время  охватывает отношения, связанные с  поставками товаров, контрактацией  сельскохозяйственной продукции, со снабжением энергетическими и иными ресурсами. Наиболее последовательно такой  подход нашел отражение в Основах  гражданского законодательства Союза  ССР и республик от 31мая 1991 года[4].

Вместе с тем, исходя из традиций российского законодательства и правоприменительной практики, было целесообразно сохранить такие  ранее самостоятельные договорные формы, как договоры поставки, контрактации, энергоснабжения и т. д. Тем более  что на протяжении многих лет с  их помощью успешно осуществлялось регулирование специфических отношений  в имущественном обороте. И даже в настоящих условиях, когда планово-регулирующие механизмы сведены к минимуму, указанные отношения в известном смысле сохраняют особые, только им присущие черты.

Если говорить о методологическом подходе к структуре и расположению норм в главе 30 ГК РФ, посвященной  договору купли-продажи товаров, следует  отметить, что вслед за общими, помещены положения, регулирующие основные условия  договора купли-продажи. Нормы, регламентирующие каждое из условий договора, подчиняются  определенной системе. Сначала дается определение соответствующего условия  договора (например, количество или  качество товаров), затем приводятся правила, позволяющие характеризовать  данное условие применительно к  конкретным договорным отношениям сторон при отсутствии данного условия  в тексте договора, далее предусматриваются  последствия нарушения сторонами  договора обусловленных обязанностей.

В таком порядке в главе 30 ГК РФ последовательно излагаются правила, регулирующие такие основные условия договора купли-продажи, как  предмет договора; обязанность продавца передать товар покупателю; количество товаров; срок исполнения договора; ассортимент; качество; комплектность товара и  комплект товаров; тара и упаковка; цена; приемка и оплата товаров  покупателем; страхование товаров (ст. ст. 454-491).

Аналогичным образом в  тексте ГК РФ расположены нормы, устанавливающие  специальные правила в отношении  отдельных видов договора купли-продажи: договоров поставки, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости, продажи предприятий. Необходимо отметить, что в тексте ГК РФ отсутствуют  полные определения указанных договоров. Учитывая, что они представляют собой  виды договора купли-продажи, в соответствующих  нормах указывается лишь на специфические  признаки этих договоров, позволяющие  выделить их в отдельные виды купли-продажи.

В Гражданском кодексе  РФ сохранено традиционное определение  договора купли-продажи (ст. 454), выражающее его неизменную суть: продавец обязуется  передать товар в собственность  покупателя, а последний обязуется  принять товар и уплатить за него определенную цену. Гражданский кодекс РФ исходит из того, что закон  не может и не должен регламентировать каждый шаг продавцов и покупателей. Условия продажи, по общему правилу, могут быть определены ими самостоятельно. И здесь возможны многостраничные  тексты договоров, являющиеся результатом  тщательного согласования.

Миллионы продаж совершаются  в расчете на обычные для всех правила. Именно они предусмотрены  в законе на случай, если стороны  не посчитают нужным установить для  себя иные условия продажи.

Единственное условие, которое  стороны должны во всех случаях обязательно  сами определить при купле-продаже, - ее предмет (ст. 455 ГК РФ). По закону вопрос о том, что продается и покупается, считается согласованным сторонами, если из их договора можно установить наименование и количество товара. Остальные условия, включая цену и качество передаваемых товаров, в принципе, являются определяемыми на основе критериев, введенных законом, и могут особо не оговариваться сторонами[5]. Значительное число норм ГК РФ посвящено тому, как определяются ассортимент, качество товаров, требования к их таре, упаковке, условия о сроках доставки, цена и порядок расчетов. Отсутствие в конкретном договоре специальных указаний на эти условия не может служить основанием для признания его незаключенным.

Сказанное не исключает необходимости  установления для отдельных видов  купли-продажи требований об обязательном согласовании более широкого круга  условий. Такие требования предъявляются  в законе, например, к договорам  энергоснабжения и продажи предприятий (ст.ст. 559-561 ГК РФ).

Более того, именно наличие  дополнительных существенных условий  купли-продажи - один из основных критериев  выделения ее отдельных разновидностей (поставка, розничная купля-продажа, контрактация и т. п.).

Таким образом, ГК РФ трактует куплю-продажу как общее родовое  понятие, охватывающее все виды обязательств по отчуждению имущества за определенную покупную цену. Соответственно многие ранее договорные типы стали пониматься как разновидности договора купли-продажи. Это позволило законодателю сформулировать рад общих положений (ст.ст. 454-491 ГК РФ), применимых ко всем случаям возмездного  отчуждения имущества.

Таким образом, в рамках общего понятия купли-продажи законодатель выделяет ее отдельные разновидности, регулируемые в параграфах 2-8 главы 30 ГК РФ: розничную куплю продажу, поставку, поставку товаров для государственных  нужд, контрактацию, энергоснабжение, продажу недвижимости и продажу предприятия.

Договор купли-продажи всегда является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям.

Купля-продажа возмездна: основанием исполнения обязательства по передаче товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот.

Наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора купли-продажи позволяет  характеризовать его как взаимный (синаллагматический).

Понятие розничной купли-продажи  дается законодателем в п.1 ст.492 ГК РФ. По договору розничной купли-продажи  продавец, осуществляющий предпринимательскую  деятельность по продаже товаров  в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, одной из особенностей договора розничной купли-продажи  является то, что продавцом может  выступать только хозяйствующий субъект(предприниматель или коммерческая организация). При этом важно подчеркнуть, что покупателем может быть любой субъект гражданского права, т.е. любое физическое или юридическое лицо, приобретающее товар у розничной торговой организации или гражданина-предпринимателя, осуществляющего розничную торговлю.

Основным критерием разграничения  оптовой и розничной торговли является цель приобретения товара. Это подтверждается и материалами судебно-арбитражной практики[1].

По договору розничной  купли-продажи покупатель приобретает  такой товар, который пригоден для  личного, семейного, домашнего или  иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Из вышесказанного вытекает еще одна особенная черта розничной  купли-продажи. Направленные на ее регулирование  положения пар.2 гл. 30 ГК РФ правила  носят в основном обязательный характер и направлены в первую очередь  на обеспечение интересов потребителей. Кроме того, на данные правоотношения распространяет свое действие Закон РФ "О защите прав потребителей" (в ред. от 9 января 1996 г.)[2].

И, наконец, не менее важная черта договора розничной купли-продажи  – он является публичным договором (статья 426 ГК РФ). Последнее означает, что предложение от продавца обращено не к конкретным лицам, а к любому лицу, которое согласится заключить договор на предложенных в оферте условиях. Как следствие, в случае уклонения продавца от заключения договора розничной купли-продажи, покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом продавец, необоснованно уклонявшийся от заключения договора розничной купли-продажи, обязан возместить покупателю понесенные убытки.

В этой связи, договор розничной  купли-продажи, как правило, выступает  в качестве договора присоединения (ст. 428 ГК РФ)[3].

Публичную оферту следует  отличать от рекламы. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 18.07.95 N 108-ФЗ "О рекламе"^[4] реклама представляет собой распространяемую в любой форме и любым способом информацию о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям, способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Важнейшей отличительной особенностью рекламной информации является тот факт, что она, по сути, представляет собой лишь предложение направлять оферты, но сама не содержит существенных условий договора и соответственно не возлагает на лицо, ее распространяющее, обязательств оферента.

Важно отметить, что необходимым  условием правильного оформления оферты является указание в ней всех существенных условий договора.

Иные требования предъявляются  к предложению товара в месте  его продажи (п.2. ст.494 ГК РФ). В этом случае публичной офертой признается выставление товара в торговом зале, в витринах, выкладка его на прилавок, а также предоставление информации о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков и т.п.) независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора. Из этого правила предусмотрено  исключение для товаров, в отношении  которых продавец явно определил, что  они не предназначены для продажи, например товаров, которые служат художественным оформлением торгового зала, витрины, прилавка, являются торговым оборудованием и т.д.

Намерение заключить публичный  договор налагает на его участников определенные обязанности и предоставляет  права, которые специально оговорены  в ГК РФ. Как мы уже подчеркнули, хозяйствующий субъект, сделавший  публичную оферту, не может отказаться от заключения публичного договора при  наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары. Также хозяйствующий субъект  не должен оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении  заключения договора. Кроме того, условия  договора также устанавливаются  одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных  законом и иными нормативными актами. Несоблюдение данного требования влечет недействительность этой части  договора (п. 5 ст. 426 ГК РФ).

К существенным условиям, наряду с наименованием и количеством, необходимо отнести и цену товара. Это следует из п.2 ст.492 ГК РФ. Поскольку данный договор признается договором присоединения, п. 1 ст. 500 ГК РФ предусматривает обязанность покупателя оплатить товар по цене, объявленной продавцом. Цена товара, по общему правилу, устанавливается одинаковой для всех покупателей (ст. 426 ГК РФ), поэтому покупатель не может непосредственно участвовать в ее определении.

Срок розничной купли-продажи, по общему правилу, является обычным  условием, становясь существенным только по отношению лишь к договору купли-продажи  товара в кредит с рассрочкой платежа.

Обратимся к форме и  моменту заключения договора розничной  купли-продажи.

Договор розничной купли-продажи  в соответствии со ст. 159 ГК РФ, обычно заключается в устной форме, как  сделка, исполняемая при ее совершении, независимо от ее суммы. Поэтому потребитель  вправе ссылаться на свидетельские  показания и другие доказательства, подтверждающие факт совершения сделки и ее условия.

В этой связи необходимо подчеркнут, что моментом заключения договора розничной купли-продажи  считается не время достижения сторонами  соглашения по всем его существенным вопросам (ст. 432 ГК РФ), а выдача документа, подтверждающего оплату товара.

Требуемая для договора форма  соблюдена с момента выдачи покупателю документов об оплате. Указанные документы  служат также доказательством оплаты товара (ст.493 ГК РФ).

Как мы уже подчеркнули, на данные правоотношения распространяет свое действие Закон РФ "О защите прав потребителей".

Статья 16 Закона о защите прав потребителей закрепляет, что  условия договора, ущемляющие права  потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными  правовыми актами Российской Федерации  в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

О договорах ущемляющих права  потребителей действует разъяснение  ГКАП (Государственный Комитет Российской Федерации по Антимонопольной политике)[5]:

«Некоторые организации  разрабатывают стандартные формы  договоров купли-продажи (договор  присоединения), в которые включают условия, ущемляющие прав потребителей. Так, в частности, договор, заключаемый  фирмой "ЦЕПТЕР", предусматривает "пожизненную гарантию" на посуду со знаком "ZEPTER Cr/Ni 18/10". Однако такое условие договора не раскрывает содержания понятия "пожизненная гарантия", которое в значительной мере является абстрактным и требует дополнительной конкретизации в тексте договора.

Договор устанавливает обязанность  фирмы в случае обнаружения изъянов  в материале, функциональных или  фабричных погрешностей устранить  погрешности либо, если это невозможно, заменить товар на аналогичный. Данное положение противоречит Закону Российской Федерации "О защите прав потребителей" в редакции Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей" и Кодекс об административных правонарушениях" от 09.01.96 г. (далее - Закон). В соответствии с п. 1 ст. 18 Закона потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору предъявить любое из перечисленных в данном пункте требований (о безвозмездном устранении недостатков товара или возмещении расходов на их исправление потребителем или третьим лицом; о соразмерном уменьшении покупной цены; о замене на товар аналогичной или другой марки; о расторжении договора). Таким образом, рассматриваемый пункт договора ограничивает права потребителей по сравнению с Законом. На основании п. 1 ст. 16 Закона условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

В договоре указано, что фирма  не несет ответственности за все  интерпретации презентанта, т.е. устные обещания и заявления лица, представляющего  фирму, сделанные при заключении договора не порождают прав и обязанностей. Обещания и заявления презентанта следует считать информацией о фирме, товаре и за ненадлежащую информацию фирма должна нести ответственность в соответствии со статьей 12 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей".

При передаче заказанной посуды фирма не предоставляет покупателям  инструкцию по эксплуатации этого товара, имеющего особые свойства, и следовательно, требующего особых знаний и умений при его использовании. Это нарушает положение ст. 10 Закона, устанавливающей обязанность продавца предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах, в том числе сведения об основных потребительских свойствах товара, правилах и условиях его эффективного и безопасного использования. Ст. 12 названного Закона предусмотрена ответственность продавца за ненадлежащую информацию о товаре: если предоставление недостаточно полной информации о товаре повлекло невозможность его использования по назначению, потребитель вправе потребовать предоставления ему в разумно короткий срок надлежащей информации. Если информация в оговоренный срок не будет предоставлена, потребитель вправе расторгнуть договор, потребовать полного возмещения убытков».

Данный пример, несмотря на то, что имел место еще в  конце 90-х годов и до сих пор  сохранил актуальность, т.к., например, «пожизненная гарантия» зачастую выставляется продавцом как «преимущество» купли-продажи.

Важно подчеркнуть, что признание  недействительными отдельных условий соглашения не влечет, по общему правилу, недействительности сделки.

В заключение данного параграфа  подчеркнем, что действующее законодательство о розничной купле-продаже, направлено на защиту прав «слабой стороны» в  данных правоотношения – покупателя (гражданина, приобретающего товар  для личных, бытовых нужд). При  этом необходимо учитывать, что любая  часть договора купли-продажи, ущемляющая права покупателя, будет считаться  недействительной. Последнее, по общему правилу, не влечет недействительности всей сделки.

2. Общие положения наследования по закону

Глава 63 Кодекса даже по заглавию определяет, что никто и никакой  иной закон не могут установить иную очередность наследников, кроме  тех, которые обозначены в данной главе. В практике возник вопрос: если международным договором Российской Федерации предусмотрена иная очередность  наследования, каким актом руководствоваться? Систематическое толкование ГК показывает, что если международным договором  Российской Федерации установлены  иные правила очередности наследования (чем те, что установлены в гл.63 ГК), применяются правила международного договора. Кроме того, если подлежащим применению к наследственным отношениям (в конкретном случае) является право  иностранного государства, то и в  этом случае необходимо руководствоваться  очередностью наследования, установленной  в праве соответствующего иностранного государства.

Рассмотрим основные положения 63 главы ГК.

Даже самый беглый анализ показывает ряд существенных изменений  по сравнению с ранее действующим  законодательством о наследовании.

Во-первых, в круг наследников  по закону добавлена пятая, шестая и  седьмая очереди. Здесь нужно  обратить внимание на тот факт, что  по общему правилу наследники каждой из очередей (т.е. все наследники, относящиеся  к одной очереди) наследуют в  равных долях. Так, если наследников  первой очереди трое, то каждый из них  получает 1/3 наследства. Однако из этого  общего правила есть важное исключение. Доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву  представления к его потомкам. Эта доля делится между наследниками (потомками умершего наследника) поровну.

В практике возник вопрос: не нарушается ли правило о равенстве  долей, содержащееся в ст.1141, в случаях, если наследнику причитается обязательная доля в наследстве? Нет, не нарушается: дело в том, что в обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в т.ч. и стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа[1].

Во-вторых, в отличие от действовавшей прежде статьи 538 ГК РСФСР  частью третьей ГК РФ установлено  право завещателя возлагать завещательный отказ не только на наследника по завещанию, но и на наследника по закону. Так ст.1139 ГК РФ закрепляет, что завещатель может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение). Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания при условии выделения в завещании части наследственного имущества для исполнения завещательного возложения. Завещатель вправе также возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.

Кроме вышеназванных изменений  в Гражданском кодексе уменьшена  доля, которую получают обязательные наследники. Данное обстоятельство также  свидетельствует о расширении прав наследодателя. По ранее действующему закону обязательные наследники, т. е. нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, которые находились на его иждивении  не менее года, наследуют не менее  двух третей от той доли, которую  они унаследовали бы, если бы было наследование по закону, а не по завещанию. Реально  это, означает, что в ситуации, когда  у наследодателя есть законный наследник, одновременно являющийся его иждивенцем, наследодатель, даже составив завещание, может распорядиться только одной  третью своего имущества, ибо две  трети автоматически отойдут  упомянутому наследнику-иждивенцу.

Вступивший в юридическую  силу закон снижает эту норму  до одной второй (именно столько  получат обязательные наследники). Такая норма вполне соответствует  Конституции РФ. И, самое главное, что эта норма защищает собственника-наследодателя: это его имущество, и он вправе им прямо распорядиться на случай своей смерти. Правило же об обеспечении  обязательных наследников - это, по сути, ограничение свободы завещания  и распоряжения собственностью. Конституцией, действующей в нашей стране, охраняются свобода использования частной  собственности и распоряжения ею, и свобода наследования, поэтому  третья часть ГК РФ соответствует  духу конституционных норм.

Отметим, что в обязательную долю засчитывается всё, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по какому-либо основанию, в том числе стоимость установленного в пользу такого наследника завещательного отказа.

И еще одно немаловажное положение - если осуществление права  на обязательную долю в наследстве повлечёт за собой невозможность  передать наследнику по завещанию имущество, которым наследник, имеющий право  на обязательную долю, при жизни  наследодателя не пользовался, а  наследник по завещанию пользовался  для проживания (жилой дом, квартира, иное жилое помещение, дача и тому подобное) или использовал в качестве основного источника получения  средств к существованию (орудия труда, творческая мастерская и тому подобное), суд может с учётом имущественного положения наследника, имеющего право на обязательную долю, уменьшить размер обязательной доли или отказать в её присуждении.

Наглядно это представляется в виде таблицы, где собраны основополагающие тезисы норм современного кодекса и  норм ГК 1964 (также посвященных праву  на обязательную долю в наследстве):

Как видно из представленной таблицы, новый кодекс никак не ущемляет права первоочередных наследников, в то же время предоставляя большие возможности нетрудоспособным наследникам, к которым относятся лица, находившиеся на фактическом иждивении наследодателя, т.е. лицах, которые находились на его полном содержании или получали от него помощь, которая была для них постоянным и основным источником средств к существованию. Иждивенство малолетних детей предполагается. Факт иждивения остальных (бывший супруг, родственник пятой степени родства и т.п.) устанавливается любыми допустимыми доказательствами (справками из РЭУ, свидетельскими показаниями, предоставлением документов, данными о налоговых вычетах, представляемых налоговыми органами, решениями судебных органов и т.п.). Причем, в этот список не входят т.н. недостойные наследники (рассматриваемые в ст. 1117). Может показаться, что это противоречие – если наследник по каким-либо причинам находится в положении «недостойного», но в то же время будучи нетрудоспособным – имеет ли он право на обязательную долю в наследстве? Противоречий в данном случае нет: дело в том, что в силу ст.1117 ГК даже лица, обладающие правом на обязательную долю в наследстве, не могут быть наследниками. Иначе говоря, правила ст.1117 ГК парализуют действие правил ст.1149 (несмотря на нетрудоспособность наследников, упомянутых в ст.1149). Таким образом, законодатель исходит из принципов справедливости и моральной ответственности перед теми, кто действительно имеет право на наследство, достоин и нуждается в нем.

Только при отсутствии наследников по закону или по завещанию  всех возможных очередей, либо при  учете других факторов, когда наследники не могут получить завещанного им (что, согласитесь, случается чрезвычайно  редко), имущество покойного, следуя ст. 1151, признается выморочным и переходит  в собственность Российской Федерации.