Коммерческое представительство

Представитель, действуя от чужого имени и в чужом  интересе, все же выражает свою волю. Так п.3 ст. 182 содержит общее правило  о запрещении представителю заключать  сделку от имени предоставляемого для себя лично (например, купить самому скульптуру, которую представляемый поручил продать).

Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство  без полномочий не может породить присущие представительству последствия, т.е. создать действиями одного лица представителя права и обязанности  для того, от чьего имени заключается  сделка. Ст. 183 дополняет указанный  принцип двумя правилами.

Первое введено  в интересах третьих лиц, с  кем представитель, действовавший  без полномочий, заключил сделку, а  другое - в интересах представляемого.

Суть первого  состоит в том, что лицо, действовавшее  от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими  отсюда последствиями. (Так, лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет признан заключенным с тем, что покупателем является тот, кто действовал без полномочий. Следовательно, последнему придется платить за оборудование).

Второе правило  состоит в том, что если представитель  действовал без полномочий или с  превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную сделку задним числом, и тогда наступают  те же последствия, как если в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. При этом независимо от того, когда именно будет  одобрена сделка, представляемый является стороной с момента ее совершения. Подобные отношения могут возникать  при образовании АО.

На коммерческого  представителя распространяются нормы  Гражданского кодекса РФ, устанавливающие  ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и  любой предприниматель, освобождается  от ответственности только в одном  случае – в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам  не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого  представителя, отсутствие на рынке  нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель  отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

Открывая коммерческое представительство и составляя  при этом текст договора, следует  подробнее определять круг прав и  обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также  предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает  заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.

Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирование (гл. 52 ГК), по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент  в договоре агентирования) обязуется  совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения  или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия.

Односторонней сделкой, порождающей полномочия представителя, является выдача ему представляемым доверенности.

Представительство, возникшее на основе договора и представительство  на основе доверенности, принято называть добровольным представительством.

Разновидностью  добровольного представительства  и является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме  и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Представляемыми могут быть только предприниматели.

Коммерческий  представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно  самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской  деятельностью.

Одна из особенностей правового режима состоит в том, что коммерческий представитель  вправе заключать помимо обычных  также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Речь идет о  том, что ст. 184 допускает заключение договора, который в одно и то же время является представителем обеих  сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора).

ГК РФ устанавливает  ряд обязательных условий использования  такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание  для признания сделки, совершенной коммерческим представителем, незаключенной, т.е. не способной породить какие-либо последствия для представляемых. (Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. Учебное пособие. - М.: Русская Деловая Литература, 1997, с. 65-67)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

5. Доверенность. Передоверие.

На практике представительство чаще всего основывается на доверенности, которую закон определяет как письменное уполномочие, выданное одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими лицами (ст. 185).

Доверенность - односторонняя сделка, ее совершение не требует согласия другой стороны - представителя.

Однако выдача доверенности основывается на предварительной  договоренности между доверителем  и представителем или наличии  между ними трудового договора (в  числе трудовых обязанностей выполнить  функцию представительства).

Доверенность - письменный документ, для действительности которого необходимо наличие на нем  обязательных реквизитов. Одним из важнейших ее реквизитов является дата ее совершения. Отсутствие в доверенности даты ее выдачи делает ее юридически ничтожной (ст. 186 ГК РФ). От даты совершения следует  отличать срок действия доверенности. Срок действия доверенности не может  превышать 3 лет, если в доверенности не указан срок ее действия, то она действует  в течение 1 года со дня совершения. Данное правило не распространяется на нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей, без указания о сроке  ее действия. Такие доверенности сохраняют  свою силу до ее отмены доверителем.

Другим обязательным реквизитом доверенности является подпись  доверителя. Гражданин - доверитель должен расписаться собственноручно, а  в случаях наличия у доверителя физического недостатка, болезни, неграмотности, доверенность может подписать рукоприкладчик с соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК РФ. От имени юридического лица доверенность подписывается его органом или  иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. Обязательным реквизитом доверенности, выдаваемой от имени  юридического лица, является приложение печати данного юридического лица.

Для доверенностей, выдаваемых юридическими лицами, основанными  на государственной и муниципальной  собственности, для получения или  выдачи денег и других имущественных  ценностей обязательна подпись  главного/старшего бухгалтера этого  юридического лица.

К нотариальной доверенности в силу п. 3. Ст. 185 приравниваются доверенности военнослужащих и иных лиц, находящихся на излечении в  военно-лечебных учреждениях, удостоверенные командирами военных частей, доверенности лиц, находящихся в местах лишения  свободы, учреждениях социальной защиты.

По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различается 3 вида доверенности:

генеральные (общие) доверенности - выдаются представителю  для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода  времени. Пример такой доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица.

специальные - выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести для представительства в суде, на получение товарно-материальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.

разовые - выдаются на совершение строго определенной сделки (получение стипендии).

Доверенность  прекращает свое действие:

истек срок действия;

отмена ее выдавшим лицом;

отказа от нее  лица, которому она выдана;

прекращение юридического лица или смерть гражданина, названных в доверенности.

Право отмены и  отказа от доверенности является безусловным  и возможное соглашение об отказе или ограничении этого права  ничтожно (ст. 188).

Рассмотрим  это более подробно:

Ст. 188 и 189 ГК РФ, посвященные основаниям и последствиям прекращения доверенности, воспроизводят  соответственно ст. 69 и 70 Кодекса 1964 года.

В основе доверенности лежат личные отношения сторон. По этой причине доверенность признается автоматически прекращенной в случае смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно  отсутствующим представителя или  представляемого, а также в случае прекращения юридического лица - представителя  или представляемого.

По этой причине  правопреемники (наследник либо организация, к которой перешли права и  обязанности представляемого - реорганизованного  юридического лица) должны с согласия представителя выдать ему новую  доверенность.

Особый доверительный  характер, складывающихся между представителем и представляемым отношений, проявляется  и в том, что каждый из них вправе в любое время отменить доверенность или передоверие и, соответственно, оказаться от них. Соглашение об отказе от права прекращения доверенности или передоверия признается ничтожным.

Еще одно основание  прекращение доверенности связано  с ее срочным характером. С истечением срока доверенности она прекращается, а значит, при необходимости с  согласия сторон должна быть выдана новая  доверенность. Прекращение доверенности автоматически влечет за собой прекращение  передоверия.

Ст. 189 содержит определенные гарантии для представителя  и третьих лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том, что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо для представительства, перед которыми выдана доверенность о состоявшей отмене. Указанная обязанность лежит и на правопреемниках представляемого в случае его смерти (реорганизация юридического лица).

Правовые последствия  прекращения доверенности наступают  в момент, когда представитель  узнал или должен был узнать о  прекращении доверенности.

Поэтому права  и обязанности, возникшие до соответствующего момента, сохраняют значение для  представителя и его правопреемников.

Это значит, что  если представляемый умер 10 декабря, а  представитель узнал о его  смерти только 15 декабря, сделка, заключенная  в период между 10 и 15 декабря, все - таки признается действительной. Следовательно, способной породить соответствующие  права и обязанности у наследников.

Заключенная после  отмены доверенности сделка может быть оспорена представляемым (его правопреемником). Для этого им надо доказать, что  третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о  состоявшейся отмене доверенности. Эта  обязанность выражается в совершении юридических, а не фактических действий. По данной причине уничтожение доверенности представителем приравнивается к ее возврату представляемому.

Лицо, которому выдано доверенность, может передоверить совершать действия, на которые уполномочено (ст. 187) другому лицу в силу обстоятельств для охраны интересов выдавшего (при заболевании).

Общее правило, относящееся ко всем случаям выдачи доверенности, состоит в признании  необходимости личного исполнения представителем предусмотренных в  ней действий. По указанной причине  передать другому совершение соответствующих  действий на основе выдаваемой для этой цели доверенности (передоверие) возможно только при наличии одной из двух предпосылок:

либо в самой  доверенности предусмотрено право  передоверия (примером может служить  доверенности, обычно выдаваемые руководителям  филиала или представительства);

либо представитель  вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого (из-за болезни, введения военного положения на соответствующей  территории и т.п.).

Независимо  от того, получил ли представитель  соответствующие полномочия заранее  или действовал по собственной инициативе, он обязан поставить в известность  о состоявшемся передоверии представляемого, сообщив ему необходимые сведения о том, кому передано полномочие.

Имеется в виду не только место жительства и прочие данные, необходимые для установления связи между представляемым и  новым представителем, но и др., которые  характеризуют профессиональные и  др. качества нового представителя. Комментируемая статья возлагает на первоначального  представителя, нарушившего указанную  обязанность, ответственность за нового представителя “как за свои действия”.

Введение указанной  ответственности связано с тем, что представляемый с учетом полученных от представителя данных о лице, определяет заслуживает ли доверия этот последний. В противном случае он может прекратить действие доверенности, выданной лицу, осуществившему передоверие. Таким образом, в виде общего правила ответственность представителя за лицо “он передал полномочия, выступает как разновидность ответственности за надлежащий выбор”.