Командное товарищество в Республике Казахстан

В случае прекращения (ликвидации или реорганизации) юридического лица - вкладчика коммандитного товарищества, либо смерти, или объявления умершим  гражданина - вкладчика товарищества правопреемство осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Республики Казахстан.

При выбытии участника (полного товарища или вкладчика) из коммандитного товарищества доли остающихся участников в имуществе  товарищества увеличиваются пропорционально  их первоначальному размеру, установленному на день выхода участника из товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами или соглашением  участников.

Прием новых полных товарищей и вкладчиков в коммандитное товарищество возможен лишь с согласия всех полных товарищей.

При приеме новых  полных товарищей или вкладчиков в учредительные документы коммандитного  товарищества могут быть внесены  следующие изменения:

1) новый размер  долей участников в имуществе  товарищества;

2) изменения порядка  управления товариществом;

3) размер, порядок,  сроки и способ внесения новыми  полными товарищами и вкладчиками  своих вкладов в уставный капитал  товарищества;

4) другие необходимые  в связи с приемом нового  участника изменения.

 

1.4 Распределение  прибыли и убытков

 

Прибыль и убытки коммандитного товарищества распределяются между всеми его участниками  пропорционально размеру их долей  в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами  товарищества либо соглашением участников.

Не допускается  соглашение об устранении кого-либо из участников от участия в распределении  прибыли или в покрытии убытков  товарищества.

Полные товарищи несут солидарно дополнительную ответственность всем своим имуществом по обязательствам коммандитного товарищества в следующем порядке:

Обращение взыскания  на долю участника в имуществе  полного товарищества по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия его долгов. Кредиторы такого участника  вправе требовать от полного товарищества выделения части имущества товарищества пропорционально вкладу должника в  уставный капитал товарищества, с  целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть  имущества товарищества или его  стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его участие в товариществе и влечет последствия описанные выше

Если при ликвидации полного товарищества окажется, что  наличного имущества не хватает  для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части  несут солидарную ответственность  его участники всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательными актами может быть обращено взыскание. Участник полного товарищества, вступивший в товарищество после его учреждения в порядке передачи доли или правопреемства, отвечает наравне с другими участниками  и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник полного товарищества, вступивший в  товарищество после его учреждения в порядке принятия нового участника, отвечает только по обязательствам, возникшим  после его вступления в товарищество.

Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию, по решению опекуна в  случае признания его безвестно  отсутствующим, недееспособным или  с согласия попечителя в случае признания  его ограниченно дееспособным или  исключенный из товарищества по решению  суда, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим  участника, отказавшийся от предложения  вступить в товарищество, отвечают по обязательствам товарищества, возникшим  до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из товарищества.

Участник, вышедший из полного товарищества в порядке  передачи доли другому участнику  или третьему лицу, обращения взыскания  на его долю в имуществе товарищества кредитором (кредиторами) или отказа остальных участников в даче согласия на участие в деятельности товарищества участника, не признанного ограниченно  дееспособным, опекуна как законного  представителя участника, признанного  безвестно отсутствующим или  недееспособным, а также правопреемник (наследник) умершего либо объявленного умершим участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в товарищество, не отвечают по обязательствам товарищества.

Участник, погасивший полностью или частично долги  полного товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей  части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую  ответственность пропорционально  размеру своих долей в имуществе  товарищества.

В случае прекращения  полного товарищества участники  несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента  его прекращения, в течение двух лет с даты прекращения товарищества. Соглашения участников, изменяющие порядок их ответственности по обязательствам полного товарищества, предусмотренный настоящей статьей, являются недействительными.

Вкладчики отвечают по обязательствам коммандитного товарищества в пределах сумм вкладов, внесенных  ими в уставный капитал товарищества.

 

1.5 Прекращение коммандитного  товарищества

 

Хозяйственное товарищество прекращается:

1) по истечении  срока, на который было создано  хозяйственное товарищество;

2) по достижении  цели, для которой оно было  создано;

3) по соглашению  между участниками;

4) в случае признания  хозяйственного товарищества в  установленном порядке банкротом;

5) в других случаях,  предусмотренных настоящим Законом,  другими законодательными актами  или учредительными документами  хозяйственного товарищества.

Прекращение хозяйственного товарищества происходит путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) или ликвидации.

При реорганизации  хозяйственного товарищества вносятся необходимые изменения в учредительные  документы товарищества и Государственный  регистр юридических лиц, а при  ликвидации - соответствующая запись в Государственный регистр.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться  в хозяйственные товарищества другого  вида либо в производственные кооперативы  по решению общего собрания участников с соблюдением положений настоящего Закона.

При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или  дополнительной ответственностью, в  течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного  товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

Ликвидация хозяйственного товарищества производится назначенной  его участниками ликвидационной комиссией, а в случае банкротства  по судебному решению - ликвидационной комиссией, назначенной судом. Ликвидационная комиссия производит публикацию о предстоящей  ликвидации хозяйственного товарищества в порядке и сроки, установленные  Гражданским кодексом Республики Казахстан. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами хозяйственного товарищества. Ликвидационная комиссия оценивает наличное имущество хозяйственного товарищества, выявляет кредиторов и  рассчитывается с ними, составляет ликвидационный баланс и представляет его участникам товарищества. Удовлетворение претензий кредиторов производится в соответствии с Гражданским  кодексом Республики Казахстан, законодательными актами о банкротстве и другими  законодательными актами Республики Казахстан.

Оставшееся у  хозяйственного товарищества имущество  после расчетов по оплате труда работников товарищества, в том числе компенсационных  выплат, предусмотренных законодательными актами, и выполнения обязательств перед бюджетом и кредиторами  товарищества распределяется между  его участниками пропорционально  их вкладам в уставном капитале товарищества или в ином порядке, предусмотренном  учредительными документами.

При ликвидации хозяйственного товарищества в регистрирующий орган  представляется ликвидационный баланс, на основании которого в Государственный  регистр вносится соответствующая  запись о ликвидации товарищества.

Ликвидация считается  завершенной, а хозяйственное товарищество прекратившим свою деятельность с момента  внесения записи об этом в Государственный  регистр юридических лиц.

Коммандитное товарищество прекращается также в случае выбытия  из него всех полных товарищей либо всех вкладчиков. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ  и один вкладчик.

Оставшиеся в  коммандитном товариществе полные товарищи в течение шести месяцев с  момента выбытия последнего вкладчика  либо оставшиеся в товариществе вкладчики  в течение шести месяцев с  момента выбытия последнего полного  товарища вправе принять в товарищество новых участников с целью сохранения товарищества. В этом случае полные товарищи либо вкладчики-граждане вправе также преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество.

Если в коммандитном товариществе остались только полные товарищи либо только вкладчики, то они  имеют также право совершать  действия, предусмотренные пунктом 3 статьи 25 Закона:

- Участник полного  товарищества в течение шести  месяцев с момента, когда он  остался единственным участником  товарищества, вправе принять новых  участников и сохранить полное  товарищество.

- Участник в течение  шести месяцев с момента, когда  он стал единственным участником  полного товарищества, вправе совершить  также следующие действия:

1) заключить договор  с вкладчиками о финансировании  осуществляемой товариществом деятельности  и образовать коммандитное товарищество;

2) учредить товарищество  с дополнительной ответственностью, товарищество с ограниченной  ответственностью с соблюдением  требований настоящего Закона  о минимальном размере уставного  капитала соответствующего вида  товарищества, либо ликвидировать  товарищество.

При ликвидации коммандитного  товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право  на получение вкладов из имущества  товарищества, оставшегося после  удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество  коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками  пропорционально их вкладам в  имущество товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами.

Вопрос № 2. Гарантия и поручительство.

2.1 Понятие и признаки  гарантии и поручительства

Одними из распространенных в практике предпринимательской  деятельности гражданско-правовыми  способами обеспечения обязательств являются гарантия и поручительство, смысл которых состоит в том, что определенное лицо берет на себя ответственность перед кредитором за нарушение договора основным должником.

Под поручительством  понимается обязанность одного лица - гаранта перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение обязательства  должником полностью или частично субсидиарно (статья 330 Гражданского кодекса Республики Казахстан).

Под гарантией понимается обязанность одного лица - поручителя перед кредитором другого лица - должника отвечать за исполнение обязательства  должником полностью или частично солидарно с должником, за исключением  случаев, предусмотренных законодательными актами (статья 329 Гражданского кодекса  РК).

Для договоров гарантии и поручительства установлена письменная форма под страхом недействительности договора. К письменной форме договора приравнивается письменное уведомление  поручителем или гарантом кредитора  о принятии на себя ответственности за исполнение обязательства должником при отсутствии на это возражений кредитора (статья 331 ГК РК).

Законодательство  позволяет выделить разграничительные  признаки гарантии и поручительства, которые изложены ниже.

 

2.2 Различия между  гарантией и поручительством.

 

Различие в характере  ответственности гаранта и поручителя (субсидиарная или солидарная) - наиболее существенный разграничительный признак  этих двух способов обеспечения исполнения обязательств. Гражданский кодекс не ограничивает субъектный состав участников соответствующих отношений, ими  могут быть юридические лица любых  организационных форм и граждане. Поскольку применение гарантии может  быть установлено законодательством, то акты законодательства могут предусматривать  определенные ограничения круга  субъектов, выступающих в качестве гарантов. Такие ограничения, прямо  установлены для банков, не имеющих  лицензии на выдачу гарантий.

Гарантия	Поручительство
Гарант отвечает перед  кредитором должника солидарно с  должником (гарант должника отвечает перед  кредитором наряду и наравне с  должником) ст. 329 ГК РК	Поручитель отвечает перед  кредитором должника субсидиарно (поручитель несет ответственность перед кредитором по обязательству должника лишь в той его части, которая осталась неудовлетворенной самим должником) ст. 330 ГК РК