Историко-правовые характеристики принципа свободы договора

        В некоторых случаях закон  устанавливает возможность понуждения к заключению договора. Обычно это имеет место тогда, когда заключение такого рода договоров соответствует интересам как всего общества в целом, так и лица, обязанного заключить такой договор.

      «Контрагенты - лица, учреждения, организации, связанные обязательствами по общему договору, сотрудничающие в процессе выполнения договора».¹⁷ Иными словами каждый субъект договорных отношений вправе сам решать с кем ему заключать договор, будь то физическое или юридическое лицо.

      Время властно – подчиненных отношений уже прошли, поэтому при заключении договора обе стороны имеют одинаковые права и несут ответственность, т.е. стороны договора юридически равны.

      Стороны могут заключать договор и  не предусмотренный законом или  иными нормативно – правовыми  актами.

      В связи с этим п.2 стать 421 ГК содержит общее дозволение: «можно заключать такие договоры, которые прямо не предусмотрены нашим законодательством»¹⁸. Примером такого договора могут являться – договор лизинга, траста, факторинга и другие.

      Смешанный договор – договор, содержащий элементы нескольких договоров. В этом случае отношения сторон будут регулироваться правилами о соответствующих договорах, элементы которых содержаться в смешанном договоре, если только стороны не договорятся о том, какое законодательство применяется в их договору. Примером смешанного договора может служить договор купли – продажи товара с обязательством продавца о его поставки. В этом случае к отношениям сторон должны быть применены правила и договора купли – продажи, и договора поставки.

      Смешанным договором судебно - арбитражная практика признала, например, договор об обмене товаров на эквивалентные по стоимости услуги как содержащий элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.

      «Смешанные  договоры следует отличать от комплексных договоров, представляющих собой совокупность нескольких вполне самостоятельных обязательств, зафиксированных в едином документе».¹⁹ Например, договор о поставке товара может включать также условия о его страховании, хранении, перевозке и т.д., что само по себе не требует оформления нескольких различных договоров (документов), но и не приводит к появлению единого договорного обязательства (правоотношения).

      Смешанные договоры как состоящие из известных  разновидностей договоров отличаются также от непоименованных договоров, не известных действующему гражданскому законодательству, но соответствующих его общим началам и смыслу. Возможность заключения смешанных и непоименованных договоров позволяет участникам оборота самостоятельно устранять неизбежные законодательные пробелы, объективно возникающие в результате развития и усложнения имущественного оборота.

      Наконец, свобода договора проявляется в  свободе определения его условий (содержания) (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого - либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. «Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т.п. (например, когда дело касается продукции «естественных монополий»)».²⁰

      В развитом рыночном хозяйстве свобода  договоров не может иметь абсолютного  характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе. 

3. Ограничения принципа свободы  договора, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

      Ограничения принципа свободы договора касаются:

1. Объекта договорных прав;
2. Свободного волеизъявления;
3. Выбора условий договора;
4. Выбора контрагента по договору.

      «Объектом договора признается все то, по поводу чего возникают права и обязанности сторон. Наиболее распространенные объекты договорного права – вещи».²¹ Некоторые виды вещей в целях государственной и общественной безопасности, охраны экономических интересов общества, обеспечения здоровья населения и т.п. в обороте ограничены. Так, например, горные отводы для разведки и разработки месторождений минеральных полезных ископаемых являются государственной собственностью и могут представляться лишь во владение и пользование гражданам и юридическим лицам.

        Некоторые виды объектов могут  находиться в обороте только  по специальным разрешениям. К  ним, в частности, относятся  оружие, сильнодействующие яды, наркотические средства и так далее. «На территории РФ ограничен оборот валютных ценностей - иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте, драгоценных металлов и природных драгоценных камней в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий».²²

      Из  всех объектов гражданских прав, которые  могут быть ограничены в своей  оборотоспособности, ГК особо выделил  землю и другие природные ресурсы. Согласно п.З ст. 129 ГК, указанные объекты могут отчуждаться или иным способом переходить от одного лица к другому только в той мере, в какой оборот таких объектов допускается законами о земле и других природных ресурсах. Полностью изъятыми из гражданского оборота считаются те вещи, которые согласно существующему законодательству не могут быть предметом гражданско-правовых сделок. К ним относятся прежде всего, объекты государственной собственности, находящиеся в общественном пользовании, в частности, дороги, реки, общественные здания и сооружения, национальные библиотеки, животный мир и т.п.. Наконец, не могут быть предметом гражданско-правовых сделок вещи, запрещенные действующим законодательством, например, порнографические издания, поддельные денежные знаки и платежные документы, самодельные наркотические средства и т.д.. Выше перечислены ограничения принципа свободы договора, качающиеся объекта договорных отношений.

      Одним из условий законности заключения договора, является свободное волеизъявление сторон. Обязанность заключить договор  может возникнуть, если она предусмотрена  ранее принятым обязательством, законом или иным нормативно – правовым актом. Так, например, с соответствии с п.1 ст.343 ГК: «залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, страховать за счет залогодателя заложенное имущество»²³.

      Еще одним примером обязательного заключения договора может служить, правило, установленное  в ст.848 ГК: «банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное».²⁴

      Помимо  Гражданского кодекса обязанность  заключить договор устанавливается и некоторыми законами. Например, ст.3 Федерального закона «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» гласит следующее: 

      «Заказы на выполнение федеральных целевых  программ, закупку и поставку продукции  для обеспечения федеральных государственных нужд размещаются на предприятиях, в организациях и учреждениях (поставщиках) посредством заключения государственными заказчиками государственных контрактов».²⁵ То есть в необходимых случаях может вводиться режим обязательного заключения государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд.

      Аналогичное положение установлено в ст. 9 Закона РФ от 24 декабря 1994 года «О государственном  материальном резерве»: «Поставщики, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, а также предприятия-монополисты и предприятия, в объеме производства которых оборонный заказ превышает 70%, не вправе отказаться от заключения государственных   контрактов на поставку материальных ценностей в государственный резерв».²⁶

      В целях предупреждения произвола  со стороны предпринимателей, занимающих монопольное положение на рынке  и в интересах защиты экономически более слабой стороны   в договоре    (прежде всего потребителей) в ГК введены правила о публичном  договоре. Этот договор имеет особое значение среди обязательных договоров.

      В соответствии со ст.426 ГК, публичным договором признается «договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится»²⁷.

      К таким договорам ГК относит:

      1) договор розничной купли-продажи (ст.492 ГК);

      2) договор энергоснабжения (ст.539 ГК);

      3) договор проката (ст. 626 ГК);

      4) договор бытового подряда (ст. 7 30 ГК);

      5) договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 7 89 ГК);

      6) договор личного страхования (ст.934 ГК) и ряд других.

      Автор, считает целесообразным рассмотреть  принцип свободы договора на примере нескольких публичных договорах.

      Согласно  ст. 492 ГК РФ: «по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью».²⁸         

      При этом отношения по данному договору регулируются Законом «О защите прав потребителей» № 2300-1 от 7 февраля 1992 года. Согласно ст. 1 этого закона: «Правительство Российской Федерации вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров розничной купли-продажи, энергоснабжения, договоров о выполнении работ и об оказании услуг)»²⁹.

      Именно  нормы этой статьи, дают повод говорить об ограничении принципа свободы  договора. Обязательные правила заключения договора розничной купли – продажи могут касаться предмета договора. Об этом говорится в п.4 «Правил продажи отдельных видов товаров», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 г. N 55: «При осуществлении розничной торговли в месте нахождения покупателя вне стационарных мест торговли: на дому, по месту работы и учебы, на транспорте, на улице и в иных местах (далее именуется - разносная торговля) не допускается продажа продовольственных товаров (за исключением мороженого, безалкогольных напитков и пива, кондитерских и хлебобулочных изделий в упаковке изготовителя товара), лекарственных препаратов, изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, оружия и патронов к нему, экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных».³⁰

        В этом же постановлении п. 13 говорится: «Продажа ввезенных в Российскую Федерацию товаров, изготовленных из объектов животного мира, подпадающих под действие Конвенции о международной торговле видами дикой фауны и флоры, находящимися под угрозой исчезновения, осуществляется на основании разрешения компетентного органа страны экспортера, а товаров, конфискованных в результате нарушения указанной Конвенции, - на основании разрешения уполномоченного органа».³¹ Таким образом, законодатель ограничивает субъектов в праве выбора предмета договора, либо устанавливает для этого правила, обязательные при заключении данных видов договоров.

    Согласно  ст. 934 ГК РФ: «договору личного страхования  одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая)».³²

      Законом предусмотрены случаи, когда  лицо обязательно должно заключать договор личного страхования. Например, ст. 418 Таможенного Кодекса Российской Федерации предусматривает следующее положение: «должностные лица таможенных органов подлежат обязательному государственному личному страхованию за счет средств федерального бюджета».³³