Источники гражданского права

Гражданское право. Том 1

Глава 2. Источники  гражданского права

§ 1. Понятие и виды источников гражданского права 
 

Нормы гражданского права выражены в различных правовых формах, которые в юридической  науке получили название "источники  гражданского права". Существуют два  основных источника гражданского права: законодательство, или нормативные  акты, и обычай. Кроме того, источниками  гражданского права являются международные  договоры и судебная практика*(16). Рассмотрим их более подробно.

1. Гражданское законодательство. Систему гражданского законодательства  предопределяют положения Конституции  РФ, согласно которой гражданское  законодательство находится в  ведении Российской Федерации  (п. "о" ст. 71). Соответственно  на всей территории нашей страны  действует единое гражданское  законодательство. Исключением является  жилищное право, которое согласно  п. "к" ст.  72 Конституции РФ  отнесено к совместному ведению  Российской Федерацией и ее  субъектов, и в этой области  при отсутствии федеральных законов  могут приниматься нормативные  акты субъектов Федерации. Их  предмет определен новым Жилищным  кодексом, введенным в действие  с 1 марта 2005 г., который в интересах  единства жилищного законодательства  сохраняет основное регулирование  в этой области за Российской  Федерацией.

Конституция РФ определяет также конкретные формы основных актов отечественного законодательства: это федеральные законы, которые  принимает Государственная Дума (ст. 105), указы и распоряжения Президента РФ (ст. 90), постановления и распоряжения Правительства РФ (ст. 115). Нормативные  акты этих высших органов государственной  власти и, прежде всего, федеральные  законы образуют основной массив действующего гражданского законодательства.

В сфере гражданского права важнейшим федеральным  законом является ГК, определяющий основные начала, понятия и главное  содержание всех институтов этой отрасли  права. Наряду с ГК и в развитие его положений действует система  федеральных законов. Они дают более  полное регулирование отдельных  институтов гражданского права и  постепенно приобретают необходимую  стабильность.

Министерства и  иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях  и в пределах, предусмотренных  ГК, другими законами и нормативными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК). Такие нормативные акты (их принято именовать ведомственными) направлены в первую очередь на реализацию предписаний ГК и федеральных законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ и регламентируют преимущественно предпринимательскую деятельность в отдельных отраслях народного хозяйства. Несмотря на усиление роли закона, в некоторых хозяйственных сферах, например расчеты, обращение ценных бумаг, перевозки, ведомственные нормативные акты остаются важным правовым регулятором имущественных отношений рынка.

Нормы гражданского права могут также содержаться  в законах иных отраслей и в  так называемых комплексных законодательных  актах, которые имеют своим предметом  не только гражданско-правовые, но и  отношения других отраслей. Это, прежде всего, законы о земле и природных  ресурсах, где имеются нормы об их обороте (сделках купли-продажи, аренде, сервитутах). Нормы гражданского права содержатся в Семейном кодексе (собственность супругов), в Градостроительном  кодексе и ряде других актов комплексного характера.

Единство и согласованность  действующего в Российской Федерации  обширного гражданского законодательства обеспечиваются проведением во всех его актах и нормах правовых начал, закрепленных в Конституции РФ, и  соблюдением принципа иерархии законодательных  актов. В силу этого принципа нормативный  акт нижестоящего государственного органа не может противоречить закону и актам вышестоящего органа. Созданию единства гражданского законодательства способствует также его кодификация, важнейшей формой которой является ГК, закрепляющий принципы, систему  актов и единую терминологию российского  гражданского права.

2. Обычай как источник  гражданского права. Другим источником  гражданского права является  обычай, под которым понимаются  правила, сложившиеся в результате  их длительного применения ввиду  практической целесообразности  и получившие признание в актах  законодательства или решениях  судов. Обычай в современных  государствах, имеющих развитое  законодательство, не играет большой  роли и применяется преимущественно  во внешнеэкономических отношениях. Однако в ряде норм ГК и  некоторых актах законодательства  РФ содержатся ссылки общего  характера на обязательность  обычая*(17).

В ст. 5 ГК дается определение  обычая делового оборота, которым признается сложившееся и широко применяемое  в какой-либо области предпринимательской  деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе. Таким  образом, в суде заинтересованная сторона  вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить  нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора.

В ГК неоднократно встречаются  указания на то, что права и обязанности  сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено  законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие  отечественные обычаи изучаются  торгово-промышленными палатами и  публикуются в виде соответствующих  сборников. В Российской Федерации  были опубликованы обычаи важнейших  морских портов.

Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения  к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать  пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Особенность обычая как источника гражданского права  состоит в том, что, в отличие  от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически  важное правило прямо выражено в  п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК применительно  к договору (договорное условие сильнее  обычая) и должно применяться также  к недоговорным обязательствам.

3. Обычай и обычные  требования. Наряду с обычаями  во многих статьях ГК говорится  об "обычно предъявляемых требованиях", которыми надлежит руководствоваться.  В одних случаях этот термин  дополняет отсылку к обычаям  делового оборота (ст. 309, 478, 992), в  других употреблен самостоятельно (ст. 484, 485, 721). В литературе эти  два термина иногда характеризуются  как равнозначные.

Однако обычай - это  дополнительный источник права, когда  он соответствует указанным в  ст. 5 ГК признакам и в законе это  прямо и ясно оговорено. Обычно предъявляемые  требования такого общего статуса в  ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.

Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых  требований должен решаться судом с  учетом широкого круга факторов, в  том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании  обычно предъявляемых требований могут  складываться обычаи, однако такая  их трансформация должна быть признана юридической практикой, прежде всего  судебной, и получить подтверждение  в наличии признаков обычая, названных  в ст. 5 ГК.

4. Нормы морали. Близкие  по своей природе обычаям нормы  морали, выражающие нравственные  представления и оценки основных  слоев общества, источником гражданского  права не являются, хотя и лежат  в основе многих его понятий.  Нормы морали влекут правовые  последствия только при наличии  о том прямого указания в  актах законодательства. Например, в силу ст. 169 ГК недействительными  (ничтожными) являются сделки, противные  по своей цели не только  основам правопорядка, но и нравственности.

Кроме того, начала морали и нравственности важны для применения норм гражданского права. В ряде статей ГК об этом содержатся прямые указания как общего характера (п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 6), так и применительно к отдельным  группам гражданских правоотношений (п.  2 ст. 1101). Особое значение нормы  морали имеют при возмещении вреда, причиненного личности, а также компенсации  морального вреда (ст. 151 ГК).

5. Значение норм  международного права. Согласно  ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы Российской Федерации, причем применяются непосредственно. Такая общая и четкая формулировка появилась в отечественном праве впервые и имеет принципиальное значение.

Общепризнанные принципы и нормы международного права  содержатся в Уставе ООН, декларациях  и резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, решениях Международного суда. Для гражданского права особое значение имеет международно-правовой принцип уважения прав и свобод человека, выраженный во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН в 1948 г.

Международными договорами признаются соглашения, заключаемые  Российской Федерацией с иностранными государствами либо международной  организацией в письменной форме, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных  между собой документах, а также  независимо от конкретного их наименования (ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. "О международных договорах  Российской Федерации*(18)). Международные договоры могут быть межгосударственными, межправительственными и межведомственными.

Подписанные Российской Федерацией международные договоры публикуются в "Собрании законодательства Российской Федерации" (если они  требуют ратификации) и в ежемесячном "Бюллетене международных договоров". Издаются также тематические сборники международных договоров.

В настоящее время  Российская Федерация является участником всех важнейших универсальных международных  договоров в области международных  экономических отношений (о купле-продаже, перевозках грузов и пассажиров, лизинге, векселях, патентном и авторском  праве и др.). Кроме того, наше государство - участник многочисленных международных  договоров, заключенных в рамках СНГ, а также двусторонних соглашений со многими странами о правовой помощи.

Международные договоры РФ имеют своим предметом прежде всего отношения отечественных предпринимателей и граждан с иностранными юридическими лицами и гражданами. Однако они применяются и к отношениям между российскими лицами, например, в вексельном обороте, при перевозках отечественных грузов и пассажиров за рубеж, нарушении авторских и патентных прав на территории Российской Федерации. Кроме того, многие положения международных договоров, участником которых является Российская Федерация, воспроизведены в нормах российского гражданского законодательства.

Ряд важных норм о  договоре купли-продажи сформулирован  в гл. 30 ГК на базе положений Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), которая получила ныне широкое признание (более 60 стран-участниц). Ряд положений этой Конвенции воспринят также в нормах гл. 37 ГК о договоре подряда. Новые транспортные уставы и кодексы, прежде всего КТМ и Воздушный кодекс, широко используют соответствующий международный опыт, закрепленный в действующих транспортных конвенциях.

Пленум Верховного Суда РФ принял постановление от 10 октября 2003  г. N 5 "О применении судами общей  юрисдикции общепризнанных принципов  и норм международного права и  международных договоров Российской Федерации"*(19). Разъяснения по этим вопросам содержатся в информационных письмах Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. и 16 февраля 1998 г.*(20).