Ипотека в семье

Абрамов А.А.

Сегодняшняя действительность изобилует огромным количеством  проблем различного плана, в том  числе и финансовых. Причины происхождения  некоторых из них лежат скорее в области построения адекватных взаимоотношений между партнёрами, чем в чём-либо другом. К подобным ситуациям можно смело отнести  и сложную ситуацию между разводящимися  супругами, когда встаёт вопрос о  выплате взятого ранее ипотечного кредита.

В статье автор  предлагает детально рассмотреть этот непростой вопрос. В заключение будут  даны рекомендации по выходу из возникшей  ситуации и минимизации потерь.

Споры по выплате ипотечного кредита.

Сам термин «ипотека»  имеет древне-греческое происхождение, впервые он появился в начале VI в. до н. э.. и в дословном переводе означал - «подпорка», «подставка». В Древней Греции он обозначал форму ответственности должника перед кредитором своей землёй. В этом случае на границе земельного участка заёмщика ставили столб с надписью, которая гласила, что эта земля не свободна, она обеспечивает долг. Такой столб и назывался «ипотекой».

В принятом сегодня  современном понимании «Ипотека» - это форма залога, когда закладываемое  недвижимое имущество находится  в собственности должника, а кредитор, в случае невыполнения последним  своего обязательства, имеет право  получить удовлетворение за счет реализации данного имущества.

В настоящее  время ипотека всё более набирает обороты. Практически любой банк предоставляет услуги по ипотечному кредитованию и ведёт агрессивную рекламную компанию в этом направлении. Однако с ипотекой далеко не всё так просто, как нам говорят! Ипотека, безусловно, содержит реальную опасность для заёмщика!

Самым большим  минусом ипотеки является запредельная переплата за приобретаемое жильё. В отдельных банках эта сумма  доходит до 130-150 % свыше основной суммы договора. Наряду с этим, заёмщик  вынужден будет оплатить и многочисленные накладные расходы (плата за рассмотрение заявки, плату за открытие и обслуживание ссудного счёта, услуги нотариуса и  оценщика).

Также в ипотеке  содержится и реальная возможность  потери жилья, причём обусловленная  нормами действующего Федерального закона N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998, а именно:…«Залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества названных в статьях 3 и 4 настоящего Федерального закона требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное. ……. ».

То есть, иными  словами – достаточно в течение  года три раза не выплатить основные платежи по кредиту с промежутком  более чем в три месяца и  вы получите обращение на вас в  суд со стороны банка.

Наряду с  этим, права заёмщика ущемлены и  в части распоряжения жильём, т.к. договор ипотечного кредитования автоматически  подразумевает под собой обременение  в виде запрета на право совершения сделок с недвижимостью, поскольку  она находится в залоге у банка: «Имущество, заложенное по договору об ипотеке, может быть отчуждено залогодателем другому лицу путем продажи, дарения, обмена, внесения его в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества либо паевого взноса в имущество производственного кооператива или иным способом лишь с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором об ипотеке», (п. 1 ст. 37 ФЗ N 102 «Об ипотеке»).

Нормы закона позволяют заёмщику только: « ……. завещать заложенное имущество. Условия  договора об ипотеке или иного  соглашения, ограничивающие это право  залогодателя, ничтожны» (п. 3 ст. 37 . ФЗ N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости))». Только при этот не следует забывать, что в данном случае наследник приобретает не только права на наследство, но и все обязательства с ними связанные. В силу норм п. 1 ст. 38 ФЗ N 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)»:….«Лицо, которое приобрело заложенное по договору об ипотеке имущество в результате его отчуждения или в порядке универсального правопреемства, в том числе в результате реорганизации юридического лица или в порядке наследования, становится на место залогодателя и несет все обязанности последнего по договору об ипотеке, включая и те, которые не были надлежаще выполнены первоначальным залогодателем».

Без согласия банка вам также не удастся  провести к собственной квартире перепланировку или зарегистрировать у себя родственников. По сути дела, несмотря на недешевую стоимость, ваша собственность «заморожена», а при  сроке кредита в 15-20 и более  лет, это представляется весьма существенным неудобством.

Давайте рассмотрим ситуацию, которая очень часто возникает  в связи с выплатой ипотечного кредита, а именно: супруги определённый период времени проживают в квартире, взятой по ипотеке. Семейные отношения зашли в тупик, встал вопрос скорого развода. Как в этом случае будет погашаться ипотечный кредит и чья это обязанность? В случае расторжения брака у супругов возникают солидарная ответственность перед банком по погашению кредита в равных долях. Это следует из норм ст. 323 Гражданского кодекса РФ: «При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью».

При поверхностном изучении вопроса может показаться, что  в обязательном порядке кредит будут  погашать оба супруга, поскольку  в силу норм п. 1 ст. 33 Семейного кодекса  РФ: « Законным режимом имущества  супругов является режим их совместной собственности. Законный режим имущества  супругов действует, если брачным договором  не установлено иное». Об этом же говорят  и нормы ст. 34 Семейного кодекса  РФ: …… «Имущество, нажитое супругами  во время брака, является их совместной собственностью».……..«Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации и любое другое нажитое супругами в период брака имущество, независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено, либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства».

Однако это  бывает только в том случае, если супруги являются созаёмщиками, т.е. если банк заключил договор ипотечного кредитования с ними обоими одновременно.

При более детальном рассмотрении вопроса выясняется, что существуют нюансы. Например, в п. 15 Постановления  № 15 от 05.11.98. Пленум ВС РФ даёт следующие разъяснения: …. « не является общим совместным имущество, приобретённое хотя и во время брака, но за счёт средств одного из супругов, принадлежавших ему до вступления в брак, полученное в дар или в порядке наследования….». Таким образом, если в суде этот факт будет доказан, то данное имущество будет исключено из общей собственности, соответственно обязательства по нему будет нести собственник.

Существует  и другая возможность разделения между супругами долгов по ипотечному кредиту. Можно внести изменения  в договор путём подписания дополнительного  соглашения, в результате которого общая обязанность по выплате  кредита будет изменена на индивидуальную. Для этого изначально должны быть соблюдены два условия: а). получено согласие банка на подписание подобного соглашения; б). достигнута определённая договорённость между разводящимися супругами. Они должны чётко договориться, кто из них получит права на недвижимость, а кто компенсацию в виде денежных средств со стороны другого.

В последнее  время в нашей стране пользуется успехом такая «проевропейская практика», как заключение брачного договора. Статья 40 Семейного кодекса РФ даёт определение договора как такового: «Брачный договор 
Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения». Целью его заключения является возможность обеспечить односторонний отказ от притязаний на имущество со стороны одного из супругов ещё до вступления в брак, либо изначально определить имущественные права и обязанности.

Чтобы это  произошло, необходимо соблюдение ряда условий, т.е. в брачном договоре должно быть подробно прописано: а). кто и в каком размере выплачивает первоначальный вступительный взнос; б). кто и в каком размере выплачивает ежемесячные платежи по ипотеке; в). кто из супругов, в конечном итоге, становится собственником недвижимости.

Имеется также  и ещё один способ разрешения конфликтной  ситуации – это разделение долей  в оплате по кредиту между супругами  пропорционально долям в имуществе. Чаще всего кто-то один из супругов имеет более весомый по размеру (в несколько раз) заработок. В  этом случае лучше сесть за «стол  переговоров» и самим договориться, кому будет принадлежать большая  доля в квартире, а значит, на него и ляжет обязанность оплачивать большую часть кредита.

И последним  способом решения спорной проблемы с выплатой ипотечного кредита можно  назвать следующий – продажа недвижимости и погашение кредита сразу одним единовременным платежом. Данный вариант возможен только при согласии обоих разводящихся супругов и банка соответственно. В основном, в данном случае, недвижимость реализуется только при участии риелторов, которые являются партнёрами банка и под его контролем. Если после продажи недвижимости и выплаты кредита останутся какие-либо денежные средства, то они могут быть поделены между разводящимися супругами. Хотя на практике такое случается крайне редко!

От наличия  или отсутствия описанных выше условий  и будет зависеть решение, принятое судом.

В любом случае, на момент развода супругам, имеющим общую  квартиру по ипотечному кредиту, имеет  смысл находить компромисс самостоятельно, исключив участие суда. Потому-что в случае с судом решение вопроса не только может надолго затянуться, но и ещё больше усугубиться, поскольку возникнет необходимость уплаты пеней и штрафов. И это не говоря о бьющих через край со всех сторон эмоциях и испорченных в результате нервах! Рекомендации автора по вопросу приведены ниже.

До полного  исполнения условий договора ипотечного кредитования квартира будет находиться в залоге у банка и соответственно, вы не сможете проводить с ней  сделки без его разрешения (п. 2 ст. 11 ФЗ N 102 "Об ипотеке (залоге недвижимости), поэтому изначально настаивайте  на внесении пункта с подобным разрешением  в договор. Не стесняйтесь отстаивать свою позицию. Как правило, в результате долгих и нудных переговоров, банк всё равно пойдёт вам на встречу в этом вопросе, поскольку весьма заинтересован в получении прибыли (т.к. желающие оформить ипотеку не являются туда «пачками» каждый день).

Заключая  договор ипотечного кредитования, помните  о том, что сумма по договору не является окончательной. Подобный договор  обязательно сопровождается процедурой заключения договора страхования, следовательно, в принудительном порядке вы обязаны будете понести накладные расходы на страхование (п. 4 ст. 31 ФЗ N 102 "Об ипотеке (залоге недвижимости)" от 16.07.1998 г.).

Заключая  договор страхования обязательств по ипотеке, обратите внимание на то, что  бы в нём был пункт о страховании  имущественных прав («титула собственности»). В этом случае, при утрате Вами предмета залога (недвижимости), компенсацию  банку будет вынуждена выплатить  страховая компания, а не Вы.

Стремление банка сделать  деньги несколько раз на одном  и том же клиенте уже становится «притчей во языцех». Это касается и оформления договора ипотечного кредитования. Наличие «подводных камней», в виде различного вида скрытых комиссионных выплат, даже не подлежит сомнению. В договоре не должно быть пункта о взимании с Вас комиссии за открытие и ведение ссудного счёта, поскольку это незаконно. На этот счёт уже имеется решение высших судебных органов, позиция ВАС отражена там однозначно (п. 3 Постановления Президиума ВАС от 02.03.10 г. и Постановление Президиума ВАС N 8274/09 по делу N А50-17244/08 от 17.11.09 г.).

Желание банка в одностороннем  порядке изменить кредитную ставку по договору незаконно, поскольку ущемляет права потребителя (п. 2 Постановления  Президиума ВАС от 02.03.10 г.). При подобной попытке смело укажите на это  менеджеру банка. Поверьте, результат  не заставит себя долго ждать. Банк быстро сделает вид, что это ошибка.

В случае неисполнения основного обязательства (неуплаты ежемесячных платежей по договору), взыскание обращается только на заложенное недвижимое имущество (никаких дополнительных санкций со стороны банка быть не может).

С момента  подачи на Вас в суд все штрафные санкции по договору перестают действовать, т.е. начисление процентов (пени) прекращается!

Для того, чтобы существенно уменьшить сумму неустойки, апеллируйте нормами п. 1 ст. 333 ГК РФ:….. « Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку»…. .

Если вы не платили по кредиту  в течение года, а банк делал  вид, что не знал об этом и подал  на вас в суд спустя полтора или два года – смело обращайтесь к нормам п. 1 ст. 404 ГК РФ: …….«…….Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению ………», и доказывайте, что банк сделал это умышленно!