Ведь  договор - это основной инструмент хозяйственной  деятельности. Граждане и юридические  лица устанавливают свои права и  обязанности на основе договора по своей воле и в своих интересах и могут заключать договоры на любых, не противоречащих законодательным актам условиях.

     ГК  запрещает понуждать кого-либо к  заключению договора, хотя это правило имеет некоторые исключения. Так, если предприятие (например, автопредприятие) работает с клиентами на основе публичного договора, оно не вправе отказывать кому-либо в заключении такого договора.

     В применении этого принципа возможны и определенные ограничения, установленные  государством, например, валютные ограничения. Так, Национальный банк Республики Казахстан вправе устанавливать ограничения на валюту платежа экспортных операций резидентов и режим обязательной продажи экспортной валютной выручки (п. 2 ст. 3 Закона Республики Казахстан "О валютном регулировании").

     Ограничения свободы договора могут исходить не только от государства, но и от самого гражданского оборота (в зависимости от складывающихся на рынке цен). В частности, согласно статье 11 ГК, монополистическая и всякая иная деятельность, направленная на ограничение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей, не допускается.

3.2.4. Принцип невмешательства  в частные дела

 
 

     Данный  принцип закреплен в пункте 1 статьи 2 ГК и предполагает недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Норма ГК прямо отражает конституционное требование, закрепленное в статье 18 Конституции и предусматривающую право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства.

     Недопустимость  произвольного вмешательства кого-либо в частные дела означает запрет органам  власти и управления, родителям, служебным  руководителям и другим лицам  влиять на тo, как дееспособные граждане или юридические лица распоряжаются своим имуществом, делят свою прибыль, используют доходы. Не требуется получения чьих-либо разрешений, выяснения согласия, предоставления информации, если подобного рода требования не установлены законом. Запрещено требовать предоставления сведений, содержащих личную, семейную, коммерческую тайну [7. c. 7-8].

 

3.2.5. Принцип  беспрепятственного  осуществления гражданских  прав

 
 

       Этот принцип ГК отражает и конституционное положение о том, что "каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, свободное использование и своего имущества для любой законной предпринимательской  деятельности" (п. 4 ст. 26 Конституции). Самое осуществление  гражданских прав связано с этим принципом. Так, статья 8 ГК в предусматривает, что граждане и юридические лица по своему  усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту, причем отказ от  осуществления принадлежащих им прав не влечет, по общему правилу, прекращения этих прав. Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой  этики (п.4 ст.8 ГК).

     Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагается (п. 4 ст. 8 ГК).

     Гражданские права могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, какой  это необходимо в целях защиты  конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения (п. 1 ст. 39 Конституции).

     Осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством  интересов других субъектов права, не должно причинять ущерба окружающей среде.  Не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречие с его назначением (п. 3, 5 ст. 8 ГК).

     В противном случае, суд может отказать лицу в защите    принадлежащего ему права.

     Также важно положение о свободном  перемещении товаров и услуг. Товары, услуги и деньги свободно перемещаются на всей территории Республики Казахстан. Ни законодательная, ни исполнительная власть Республики Казахстан не  вправе ограничить перемещение товаров и услуг. Запретить  свободное перемещение можно только законом [5, c.45].

3.2.6. Принцип обеспечения  восстановления нарушенных  прав

 
 

     Гражданские права и обязанности в их подавляющей  массе связаны с имущественными отношениями. Они обладают, следовательно, определенным материальным содержанием. Введение этого принципа в гражданское  законодательство  обеспечивает решение  одного из кардинальных вопросов гражданского права - восстановление положения, существовавшего до нарушения права, а при невозможности этого - компенсировать причиненный нарушением вред.

3.2.7. Принцип судебной  защиты

 
 

     Судебная  защита - это конституционный принцип: каждый имеет право на судебную защиту от любых нарушений без каких-либо ограничений (п. 2 ст. 13 Конституции). Еще недавно роль судебной защиты была снижена: в суд можно было обращаться только тогда, когда это предусматривалось законодательством (например, Перечни КЗОТ).

     Согласно  статье 9 ГК, защита гражданских прав осуществляется судом, в том числе  арбитражным и третейским. В определенных случаях нарушенные гражданские  права могут защищаться и иными  способами. В случаях, предусмотренных законом, такая защита может осуществляться в административном порядке (п. 2 ст. 9 ГК), а в некоторых случаях допустима и внесудебная защита, а именно - самозащита гражданских прав (п. 3 ст. 9 ГК).

     Кроме традиционных мер защиты, ГК вводит новые специальные способы защиты. Закон допускает в случаях, специально предусмотренных законодательными актами, защиту гражданских прав непосредственно фактическими или юридическими действиями лица, право которого нарушено (самозащита). Самозащита может выражаться или в виде самообороны, то есть самоличного отражения посягательства на гражданское право или в виде удержания, а также самостоятельного осуществления права залога. Понятие самообороны является областью уголовного права, но если самооборона н наказуема, то она является правомерным действием. Под правом удержания понимается право владельца чужой вещи не выдавать ее собственнику до исполнения лежащего на нем перед владельцем обязательства. Так, согласно пункту 2 стати 318 ГК, в случаях, предусмотренных договором о залоге,  также ГК и иными законодательными актами, залогодержателя вправе самостоятельно реализовать находящееся в залога имущество в принудительном внесудебном порядке путем проведения торгов (аукциона). Такое право имеет банк - залоге держатель по реализации предмета залога, обеспечивающей! денежную ссуду.

     Другой  новеллой в защите является компенсация  мен морального вреда. Впервые возможность  возмещения морального вреда в денежном выражении была установлена в  статье 31 Закона СССР от 12 июня 1990 года "О печати и других средствах  массовой информации", позже такая же норма была включена в различные законодательные акты.

     Согласно  статье 951 проекта Особенной части  ГК РК, моральный вред - это нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые в результате совершенного против него правонарушения.

     Моральный вред возмещается причинителем при  наличии вины причинителя. Моральный  вред возмещается, независимо от вины причинителя, в случаях, если:

     1) вред причинен жизни и здоровью  гражданина источником повышенной  опасности;

     2) вред причинен гражданину в  результате его незаконного осуждения,  незаконного привлечения к уголовной  ответственности, незаконного применения  в качестве меры пресечения заключения под стражу, домашнего ареста или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста, незаконного помещения в психиатрическое и другое лечебное учреждение;

     3) вред причинен распространением  сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

     4) иных случаях, предусмотренных  законодательными актами.

     Моральный вред, причиненный действиями (бездействием), нарушающими имущественные права  гражданина, возмещению не подлежит, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.

     Моральный вред возмещается в денежной форме. Причем, при определении размера морального вреда учитывается как субъективная оценка потерпевшим тяжести причиненного  ему нравственного ущерба, так и объективные данные, свидетельствующие о степени нравственных и физических страданий потерпевшего: жизненная важность блага, бывшего объектом посягательства (жизнь, здоровье, честь, достоинство, свобода, неприкосновенность жилища и т.д.); тяжесть последствия правонарушений; характер и сфера распространения ложных позорящих сведений; жизненные условия потерпевшего (служебные, семейные, бытовые, материальные, состояние здоровья, возраст и др.); иные, заслуживающие внимания, обстоятельства [9, c.65].

     Моральный вред возмещается независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда (ст. 952 проекта Особенной части ГК).

 

Глава IV. Система гражданского права

 
 

     Система права - это понятие, охватывающее совокупность юридических норм, действующих в данном государстве, которое рассматривается как научное, объективно существующее явление. Определенная система характерна и каждой отрасли права. Гражданское право - наиболее объемная по составу законодательно-нормативного материала отрасль права Республики Казахстан. Несмотря на разнообразие норм, гражданское право представляет логически стройную систему, разбиваясь на подотрасли, институты и субинституты. Характерной особенностью подотрасли является возможность выделения в подотрасли некоторых и общих положений,  свойственных всем входящим в подотрасль институтам. Для институтсвойственны   однородность   его  содержания,   комплексность правового регулирования и законодательная особенность [5, c.63].     

     Проблема  о разграничении "общей части" и общих положений" подотрасли пока слабо исследована. «Общая часть» отрасли представляет собой совокупность отдельных институтов общего характера, тогда как "общие положения" подотрасли таких самостоятельных институтов не содержат, а являются лишь вынесением за скобки того общего, что объединяет определенную группу институтов.

     Нормы "Общего положения" распространяются на все имущественные и личные неимущественные отношения, независимо от разделов гражданского права. Отнесение  в "Общую часть" норм двух подотраслей "Право собственности и иные вещные права" и "Обязательственное право" оправдано теми что их нормы также носят общий характер. Например, нормы о праве собственности, регламентирующие понятие, виды и формы собственности, о способах возникновения и защиты отношений собственности широко используются при применении ко многим другим институтам, в частности, к договору купли-продажи,   авторского   и   наследственного   права.   "Общая часть" создает немаловажные удобства для  правоприменительной деятельности компетентных органов, граждан и организаций, она ведет к исключению повторений и нормативной экономии. [5, c. 96-97]

     В систему гражданского права входят следующие подорасли:    «Право    собственности    и    иные    вещные    права», "Обязательственное  право", "Право интеллектуальной собственности", "Наследственное право", "Международное частное право". Каждая подотрасль имеет свое "общее положение" характерное всем нормам данной подотрасли. Важно заметить, что каждая из этих подотраслей в свою очередь распадается на институты и субинституты. Например, институты договорные и внедоговорные обязательства.

     В итоге система гражданского права  Республики Казахстан выглядит следующим образом: Общая часть:

     Раздел  I "Общие положения" (Главы: регулирование гражданско-правовых отношений; субъекты гражданских прав; объекты гражданских прав; сделки; представительство и доверенность; исчисление сроков; исковая давность).

     Раздел  II "Право собственности и иные вещные права" (Главы: право собственности (общие положения); право хозяйственного ведения; право оперативного управления; общая собственность; договор о совместной деятельности (простое товарищество); приобретение права собственности и иных вещных прав; прекращение права собственности и иных вещных прав; защита права собственности и иных вещных прав).