Договор поставки

  При подготовке договора поставки и любого торгового договора следует:

1. Четко определить цель, которую необходимо достичь в ходе его реализации, и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.
2. Выделить главные вопросы и составить примерную поэтапную схему работы по предполагаемому договору, взвесить свои возможности, степень и вероятность риска при исполнении его условий.

  Как правило, проект договора готовит заинтересованная сторона. Но часто случается, что  обе стороны просто обмениваются своими вариантами договоров, при обсуждении которых вырабатывается новый проект, устраивающий обе стороны одновременно. Анализируя проект договора, можно понять, какая из сторон по договору являлась его инициатором. Например, если в договоре уделяется большое внимание вопросам приемки товара по качеству, следовательно, покупатель оплачивает товар предварительно и это его проект договора. Если же договор содержит условие предварительной оплаты за товар, а условия приемки товара по качеству отсутствуют или носят общий характер, то это проект договора продавца, который, получив деньги, в меньшей степени обеспокоен вопросом качества проданной им продукции.  Однако существует проверенная опытом процедура подготовки и заключения договора поставки, которая сопровождает заключение любого торгового договора.

     Процедура подготовки  и оформления договора поставки состоит из следующих этапов:

1. Выбор контрагента (поставщика, продавца).

2. Проведение  предварительных переговоров и согласования основных условий (предмет договора, цена товара, порядок доставки).

3. Составление  проекта договора и его подписания.

1.1. Необходимые документы,  прилагаемые к  договору поставки 

   Если  предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо получить о ней как можно больше информации. Поэтому «к договору обычно прилагаются копии следующих документов, заверенные печатью организации:

•   устава;
• свидетельства о регистрации;
• свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;
• письма Госкомстата о присвоении кодов;
• лицензии, если деятельность подлежит лицензированию;
• свидетельства об аккредитации (если это алкогольная продукция);
• сертификатов соответствия;
• удостоверения качества товара;
• прайс-листа (ассортиментный перечень поставляемой продукции, товара);
• регистрационного удостоверения Государственной инспекции пробирного надзора (в случае поставки ювелирных изделий);
• карточку клиента, подписанную руководителем и главным бухгалтером организации, с подробными реквизитами организации (указанием юридического и фактического адресов, платежных банковских реквизитов, телефонов, ИНН, кодов ОКОНХ, ОКНО;
• подтверждение полномочий лица на право заключения договора от имени организации и его подписания»¹.

   Если  несколько лет назад требование прилагать к проекту договора вышеназванные документы признавалось не всеми партнерами по бизнесу, то в настоящее время это стало почти негласным правилом. Только отдельные крупные, хорошо известные и зарекомендовавшие себя на рынке предприятия-производители предоставляют другой стороне по договору только копии этих документов (лицензий, свидетельств об аккредитации, свидетельств качества продукции и т.д.), наличие которых в торговых организациях, реализующих продукцию, проверяется государственными контролирующими органами.

1.2. Определение полномочий  представителя сторон  при заключении  и подписании договора  поставки

    «При подписании договора необходимо  убедиться, что представитель  другой стороны (контрагента)  имеет полномочия на заключение и подписание договора. Отсутствие соответствующих полномочий и подписание договора таким представителем делает договор юридически не заключенным со всеми вытекающими из этого последствиями (невозможность получения оплаты за поставленные товары или возврата выплаченных сумм за товары, либо предъявить претензии по поводу поставки товара не в полном объеме или с существенными недостатками).

  В начале перестройки в нашей стране были известны случаи, когда недобросовестные предприниматели, пользуясь доверием, невнимательностью или незнанием законодательства партнером по договору, поручали его подписание лицу, не имеющему юридических полномочий, вследствие чего договор признавался не заключенным, не  имеющим юридической силы, и не принимался судами к рассмотрению по существу, с вытекающими из этого последствиями - невозможностью защитить свои права по такому договору (невозможностью получить деньги за товар либо товар на сумму предоплаты, что являлось на самом деле одним из способов мошенничества). Во избежание таких последствий необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы»¹.

  Если  представителем контрагента выступает  директор предприятия, который действует  без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий), либо с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций), где указано, что именно на это лицо возложены обязанности директора (генерального директора) предприятия (организации). При этом необходимо обратить внимание на наличие ограничений полномочий такого лица (директора). В некоторых организациях (предприятиях), особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе «Компетенция директора» может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 5 млн. руб. только с согласия совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

  В том случае, когда представитель  действует по доверенности, следует проверить, имеется ли на доверенности подпись руководителя организации и печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность признается недействительной), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

      1.3. Правила составления  договора  поставки

  При формулировании условий договора поставки, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово, поскольку впоследствии, в случае спора по условиям исполнения договора, контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре трактовать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых интересы другой стороны могут быть ущемлены.

  Иногда  в договорах допускаются неточности при применении юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки. Так, нередко торговый термин «СИФ», предназначенный для водных перевозок, применяется при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

  При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых «форс-мажорных оговорок»), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны по договору.

  При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием тех обстоятельств, которые не были предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

  В практике, наряду с краткими по содержанию договорами, включающими в себя необходимый минимум условий, встречаются многостраничные договоры, оговаривающие все условия до мельчайших подробностей. И в том и в другом случае стороны не застрахованы от нежелательных результатов. Поэтому договор должен содержать основные (существенные) условия (предмет договора, цена договора) и дополнительные условия, которые регулируют специфичные для данного договора условия в рамках действующего законодательства или достигнутой договоренности. Например, условия договора поставки хлебобулочных изделий будут иметь некоторые отличия от условий договора поставки оборудования, хотя оба этих договора будут содержать и схожие условия (наличие предмета, цены, срока действия договора и т.д.). «Договор может быть заключен в любой форме, причем законодатель допускает использование всех форм современной связи, в том числе и электронной, если она позволяет достоверно определить, что документ исходит от стороны по данному договору. В этом случае при рассмотрении споров судами дается оценка всем имеющимся по делу материалам (Вестник Высшего арбитражного суда РФ, № 11, с. 68). Предприниматель, работающий в сфере торговли, должен внимательно относиться к переписке со своими партнерами по бизнесу (чаще всего российские бизнесмены попадают впросак с западными партнерами). Если на предложение о поставке товара другого ассортимента, направленное партнером по факсу, российский предприниматель, не имея намерения его принимать и в порядке вежливости отвечая письменно (по факсу), что в настоящее время нет возможности, но вот попозже, в следующем месяце, следующем году такая возможность появится, считает, что все в порядке и вопрос закрыт, то он ошибается. Иностранный бизнесмен считает, и на законных основаниях, что он заключил договор о намерениях (в российском законодательстве называемый предварительным договором), который широко используется на западном рынке, и который обязывает российского предпринимателя (хочет он того или нет) заключить основной договор либо нести ответственность, предусмотренную пунктом 4 статьи 445 ГК РФ. Иными словами, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне в соответствии со ст. 15 ГК РФ при этим убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду – неполученные доходы)»¹.

    Рассмотрим структуру договора поставки.

Договор поставки состоит из основных разделов:

• вводной части (преамбулы);
• предмета договора
• основных условий, связанных с предметом договора;
• дополнительных условий.

1.4. Необходимые данные, указывающиеся 

       во вводной части  договора    

  Во  вводной части договора поставки указывается:

  1.  Наименование договора (договор поставки и т.д.). Название договора дает возможность определить правоотношения по данному договору, но название договора не всегда выражает его суть. Поэтому при рассмотрении спорных вопросов, возникающих по данному договору, при отнесении договора к той или иной категории арбитражные суды исходят из его содержания.

   2.  Дата подписания договора и окончание срока его действия, а значит и

указываются  определенные юридические последствия.

   3. Указывается место подписания договора (город или населенный пункт), что является не простой формальностью, которую имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:

  а) правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку;

  б) форма сделки;

  в)  обязательства, возникшие из сделки.

  4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым он зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ( «Заказчик», «Покупатель», «Поставщик» ), должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

      1.5. «Предмет договора»  и «Основные условия  договора».

      В разделе «Предмет договора» называется предмет сделки (поставка продукции, купля-продажа товара), возможно с конкретным указанием вида товара (мебель, оборудование и т.д.).

   В разделе основных условий договора указываются:

1. Обязанности и права сторон по договору;
2. Цена договора;
3. Порядок расчетов;
4. Качество  поставляемой продукции, товара;
5. Срок выполнения сторонами своих обязанностей.

  В раздел «Прочие условия договора»  может быть включено следующее:

  1. Законодательство, регулирующее отношения  сторон (особенно это важно для  внешнеторговых контрактов).

  2. Особенности согласований связи  между сторонами, где указываются:

  а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора (с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей);

  б) сроки связи между сторонами. Например: «... каждый понедельник с__ч.»;

  в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.

  3. Судьба преддоговорной работы  и ее результатов после подписания  договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

  4. Реквизиты сторон:

  а) почтовые реквизиты;

  б) местонахождение (адрес) предприятия;

  в) банковские реквизиты сторон (номер  расчетного счета, номер корреспонденского  счета, наименование банка, местонахождение  учреждения банка, БИК);

  г) ОКОНХ, ОКПО, ИНН;

  г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок), адреса доставки.

  Особое  внимание необходимо уделить наличию  и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов другой стороны по договору (контрагента), что имеет значение при проведении расчетов по договору (денежные средства могут не дойти до адресата и тем самым будут нарушены оговоренные сроки по оплате).

5.Указывается  количество экземпляров договора.

6. Подписи  сторон, скрепленные печатью организаций. 
 
 
 

ГЛАВА 2

      

ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ

ДОГОВОРА  ПОСТАВКИ

       2.1. Порядок поставки  товаров