В
ходе процесса адвокат не должен допустить
ничего лишнего в процессе, как
то: задавать ненужные вопросы, заявлять
непродуманные ходатайства или
возражения против обоснованных просьб
другой стороны. Это, однако, не означает,
что адвокату следует подробно высказываться
по любому вопросу, допрашивать всех
без исключения лиц, произносить
многословные и продолжительные
речи.
В
суде первой инстанции дело разрешается
по существу. Ошибки и недосмотры, допущенные
в ходе судебного разбирательства,
не всегда удаётся исправить или
восполнить на последующих стадиях
процесса.
В
ходе судебного разбирательства
иногда обнаруживается, что иск предъявлен
не тем лицом, которому принадлежит
право требования, или не к тому
лицу, которое должно отвечать по иску.
Согласно ГПК (ст.41) в этих случаях
суд вправе при непременном согласии
истца допустить замену ненадлежащего
ответчика надлежащим. Для истца
далеко не безразлично, кто должен отвечать
по иску, ибо от этого зависит
подчас возможность реального исполнения
решения суда, признавшего исковые
требования обоснованными. Поэтому
адвокат - представитель истца должен
разъяснить своему доверителю последствия
замены ответчика другим лицом. В
случае, если истец не согласен на замену
ненадлежащего ответчика другим
лицом, суд рассматривает дело по
предъявленному иску.
В
ходе процесса третьим лицом может
быть предъявлено самостоятельное
требование на предмет спора. Адвокат
должен быть предельно внимателен при
заявлении такого требования. Ему
необходимо тщательно оценить обстоятельства
дела, быстро принять решение о
своей позиции в отношении
иска третьего лица.
Следует
заметить, что в зависимости от
судебного решения адвокат может
продолжать представлять доверителя в
кассационном и надзорном производстве.
8.
Рассмотрение дела по
существу; участие адвоката
в разрешении вопросов
о принятии отказа от
иска, признание иска
ответчиком и утверждения
мирового соглашения
по гражданским делам
Рассмотрение
и разрешение спора по существу
является основной, центральной стадией
арбитражного процесса. Именно на данной
стадии решаются основные задачи судопроизводства,
в наиболее развернутой форме действуют
принципы арбитражного процессуального
права.
Рассмотрение и разрешение спора
по существу осуществляется
в судебном заседании. Оно состоит из четырех
частей:
1) подготовительная
часть;
2) рассмотрение дела по существу ;
3) судебные прения;
4) постановление и оглашение решения.
В целом процедура судебного разбирательства
идентична порядку, установленному в гражданском
процессе.
В рамках подготовительной части решаются
задачи, указанные в ст. 153 АПК РФ: проверяется
явка участников процесса, выясняется
возможность рассмотрения дела в данном судебном заседании,
разъясняются права лицам, участвующим
в деле ,
и иным участникам процесса и т.д.
9.
Адвокат в кассационном
и надзорном производстве
по гражданским делам
Защиту
своих интересов в кассационном
производстве осужденный, его
законный представитель или родственник
вправе поручить адвокату-защитнику ,
участие которого в суде второй инстанции
не обязательно. Новый УПК РФ предоставляет
сторонам, в том числе и адвокату ,
право ходатайствовать о непосредственном
исследовании доказательств судом кассационной
инстанции (ч. 4 ст. 377 УПК РФ).
Закон
предоставил осужденному и
его защитнику право ходатайствовать
о пересмотре в порядке надзора вступивших
в законную силу судебных решений (ч.1 ст.
402 УПК РФ). Их ходатайства именуются надзорными
жалобами, форма и содержание
которых должны соответствовать требованиям,
установленным законом (ст. ст. 375, 404 УПК).
Надзорные жалобы на судебные
решения, вступившие в законную силу, адвокат
направляет в судебные органы с соблюдением
инстанционности, установленной ст. 403
УПК РФ.
Осмысливая
содержание надзорной жалобы,
защитник призван стремиться к тому, чтобы
в ней во всей полноте выразить свое отношение
к приговору, определению, постановлению
с точки зрения их законности, обоснованности
и справедливости. Не следует
ограничиваться обоснованием одного нарушения
уголовно-процессуального или неправильного
применения материального законов. Адвокат
дает анализ всех выявленных им нарушений,
которые были допущены на досудебном и
в судебном производстве и
повлекли постановление неправосудных
решений по уголовному делу
10.
Полномочия адвоката
в исполнительном
и особом производствах
по гражданским
делам
С
одной стороны, он является лицом, которое
призвано оказывать квалифицированную
помощь гражданам и организациям,
с другой стороны, как любой нормальный
человек, должен иметь право на ошибку.
Дуализм понятия «адвокат-человек»
сродни нерешенному вопросу о
врачебной ошибке, потому что в
каждой конкретной ситуации он сам
принимает решение, которое влияет
на ход развития процесса в положительную
либо отрицательную сторону. Чем
квалифицированнее, опытнее специалист,
тем меньше вероятность ошибки в его
работе. Но скажите, как относиться к адвокату,
который не знает элементарных основ права,
и его ошибка может привести подчас к фатальным
последствиям для доверителя? В силу ст.
1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. №
63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре
в Российской Федерации» (в ред. от 20 декабря
2004 г.) адвокатской деятельностью является
квалифицированная юридическая помощь,
оказываемая на профессиональной основе
лицами, получившими статус адвоката в
порядке, установленном законом, физическим
и юридическим лицам в целях защиты их
прав, свобод и интересов, а также обеспечения
доступа к правосудию.
В
силу ст. 971 ГК РФ по договору поручения
одна сторона (поверенный) обязуется
совершить от имени и за счет другой
стороны (доверителя) определенные юридические
действия. Поверенный обязан исполнять
данное ему поручение в соответствии
с указаниями доверителя.
В
одном из районных судов адвокат
пытался подать «краткую» кассационную
жалобу. Сотрудник канцелярии вежливо
заметил, что необходимо представить
доверенность, в которой данные полномочия
закреплены. У адвоката доверенности
не было, и он предложил взамен ордер.
После недолгих препираний кассационная
жалоба была принята. К каким последствиям
могут привести подобные действия адвоката?
Напомним,
что в силу ст. 53 ГПК РФ адвокат
выступает в суде в качестве представителя
на основании ордера, выданного соответствующим
адвокатским образованием. В порядке
ст. 35 ГПК РФ адвокат вправе знакомиться
с материалами дела, делать выписки
из них, снимать копии, заявлять отводы,
представлять доказательства и участвовать
в их исследовании, задавать вопросы
другим лицам, участвующим в деле:
свидетелям, экспертам и т. п.
В
ст. 54 ГПК РФ указаны специальные
правомочия представителя, совершение
которых осуществляется на основании
доверенности. К таким правам, в частности,
относится право подписания и подачи кассационной
жалобы.
В
теории гражданского процессуального
права предъявление иска означает право
на возбуждение гражданского дела в
суде первой инстанции с целью
его разрешения по существу. Это
важнейшее процессуальное действие,
с которым связано начало процесса
по гражданскому делу. Право же на подачу
жалобы является продолжением этого
процесса. При этом наличие права
на подписание и подачу кассационной
жалобы обязательно для возбуждения
производства кассационной инстанцией.
При
этом необходимо иметь в виду, что
постановления суда кассационной инстанции
при рассмотрении кассационных жалоб
имеют высшую юрисдикционную силу по
отношению к решениям судов первой
инстанции. В частности, суд кассационной
инстанции вправе изменить или отменить
решение суда первой инстанции или
принять новое решение, не передавая
дело на новое рассмотрение.
Таким
образом, если суд первой инстанции
удовлетворил Ваши исковые требования,
а вышестоящий суд принял противоположное
решение, у Вас остаются призрачные
шансы на пересмотр судебного
постановления в суде надзорной
инстанции.
В
дореволюционной России существовало
правило, в соответствии с которым
адвокат отказывал жалобщику
в составлении жалобы и представлении
его интересов в суде в случае
отсутствия нарушения права.
Статья
46 Конституции РФ каждому гарантирует
судебную защиту его прав и свобод.
Таким
образом, если следовать букве закона,
лицо вправе обратиться в суд, когда
его права, свободы или законные
интересы нарушены либо кем-то оспариваются.
При отсутствии указанных оснований
обратившийся за защитой своего права
не достигает правовой цели обращения,
тратит на решение несуществующей задачи
личное время, свои и государственные
средства и, в конечном счете, вредит
своему здоровью.