Правовая природа нотариальных процедур: теоретический аспект

Введение 

     Развитие  нотариального процесса невозможно без анализа понятия «нотариальная  процедура». Необходимость специального анализа нотариальных процедур обусловлена  значимостью нотариальных действий¹, нотариальных актов ² и нотариальных производств.

     Нотариальная  процедура наиболее часто, по сравнению  с другими процедурами, выступает  необходимой организационной формой возникновения, осуществления, подтверждения  не только охраны, но и защиты прав.

     Прежде  всего нотариальный процесс связан с гражданскими правоотношениями. На нотариуса возложено выполнение определённых нотариальных действий, направленных на юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов. Нотариусы способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения.³ Нотариат и нотариальное производство порождены потребностями гражданского права. ⁴

     Однако  нотариальные процедуры – основу нотариального процесса – нельзя рассматривать только в связи  с гражданскими правоотношениями. Их целевая направленность и функциональное назначение значительно шире.  

Правовая  природа нотариальных процедур: теоретический аспект

     Комплексному  исследованию теоретических аспектов нотариальной процедуры почти не подвергались. Исключение составляют работы О.Е. Алёшиной, П.С. Никитюка, Е.Е. Черемных, В.В. Яркова, которые в основном исследовали нотариальную процедуру в связи с наследственными или гражданскими правоотношениями. С учётом роли, которую выполняют нотариальные процедуры в ходе обеспечения нормального функционирования наследственных правоотношений, П.С. Никитюк рассматривал нотариальное производство по оформлению и охране наследственных прав как специфический наследственный процесс.⁵ О.Е. Алёшина определяет нотариальные процедуры применительно к нотариальным актам реализации права. ⁶

     В основном в литературе делался вывод  о том, что нотариальная процедура  представляет собой специфическую форму гражданского процесса.⁷ На наш взгляд, это не вполне прогрессивная позиция, т.к. не способствует выделению нотариальных правоотношений в отдельные отрасли – нотариальное право и нотариальный процесс. Нотариальная процедура не является разновидностью гражданского процесса. Безусловно, и гражданский, и нотариальный процессы являют собой примеры процедурных форм в сфере гражданско-правового регулирования, и это их объединяет. Однако отличие функционального назначения гражданского процесса в его традиционном понимании от направленности нотариальной процедуры не позволяет говорить о них как об однопорядковых категориях. Поэтому мы считаем, что нотариальная процедура является формой нотариального процесса. ⁸

     При разрешении вопроса о характере  нотариальной процедуры главную  роль играет тип основного для  данной процедуры правоотношения.⁹ В.Н. Щегловым ¹⁰было замечено, что нотариальная процедура призвана опосредовать область позитивного гражданско-правового регулирования (за исключением производства по выдаче исполнительной надписи) и связана, с точки зрения её целевой направленности, с гражданскими регулятивными правоотношениями, в то время как гражданско-процессуальная процедура направлена на защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав и связана с реализацией охранительных правоотношений.

     Нотариальное  производство – это материальная процедура, нотариальный процесс.¹¹ Неоспоримая связь нотариальной процедуры с гражданскими регулятивными правоотношениями должна быть раскрыта более полно и детально. Нотариальная процедура неоднородна. Есть отдельные нотариальные процедуры удостоверения сделок, выдачи свидетельств, принятия мер к охране наследственного имущества, выдачи исполнительных надписей, обеспечения доказательств и прочие, подтверждающие бесспорные гражданские права.

     И если ряд нотариальных процедур связан именно с гражданскими правоотношениями (например, нотариальное удостоверение  сделок), то некоторые нотариальные производства имеют значение для  более широкого, с точки зрения отраслевой принадлежности, круга правоотношений. Примерами могут служить процедуры  свидетельствования верности копий  документов и выписок из них, обеспечения  доказательств и т.д. Эти и ряд  других процедур по целевой направленности связаны не только с гражданскими правоотношениями. Поэтому, если при определении природы процедуры исходить из характера правоотношения, реализации, возникновению и охране которого служит процедура, вышеуказанные нотариальные формы нельзя отнести к гражданским. Они, а также процедуры удостоверения факта нахождения гражданина в живых и в определённом месте, свидетельствования подлинности подписи на документе, свидетельствования верности перевода с одного языка на другой, удостоверения времени предъявления документов и другие имеют универсальное значение. С учётом этих обстоятельств говорить о нотариальной процедуре как о гражданском правоотношении можно лишь применительно к отдельным определённым её видам.

     Рассуждая о связи нотариальной процедуры  с гражданскими регулятивными правоотношениями, Щеглов делает заключение о «материальности» данной процедуры. Это также нельзя принять без оговорок. Нотариальная процедура может иметь и охранительное  значение. Речь идёт о процедуре  выдачи нотариальными органами исполнительных надписей на взыскание задолженности  в бесспорном порядке, выступающей  организационной формой защиты гражданских  прав при отсутствии спора. Осуществление  нотариусами защитительной деятельности в рамках производства по выдаче исполнительной надписи сближает нотариальную процедуру  с гражданским процессом. За исключением  производства по выдаче исполнительной надписи, а также вышеуказанных  нотариальных форм, имеющих универсальное  значение, нотариальная процедура выступает  организационной формой возникновения, осуществления, подтверждения и  охраны прав.

     Таким образом, нотариальные производства следует  рассматривать как разновидность  процедур. Организационной формой возникновения  нотариальных правоотношений, на наш  взгляд, является процедура нотариального удостоверения сделок, подлежащих облечению в нотариальную форму. Нотариальное удостоверение сделок имеет процедурные особенности, зависящие от их видов. В этом случае наряду с разделом об общих условиях удостоверения сделок выделены разделы, в которых отражены в зависимости от вида сделок процедурные особенности их удостоверения и представляется возможным говорить о соответствующих разновидностях процедуры нотариального удостоверения сделок. Название каждой из этих процедур определяет основное, завершающее действие, ради совершения которого заинтересованные лица и обращаются к нотариусу. Но это не значит, что сразу при обращении заинтересованных лиц с требованием о нотариальном удостоверении нотариус совершает удостоверительную надпись. Обращение заинтересованных лиц является средством возбуждения нотариального производства – началом возникающих в дальнейшем в определённой последовательности отношений между нотариусом и заинтересованными лицами.

     Содержание  и характер процессуальных отношений  можно рассмотреть на примере  процедуры нотариального удостоверения договора купли-продажи недвижимого имущества. Сначала нотариус проверяет правоспособность организаций и дееспособность граждан, истребуя для этого соответствующие документы. Сторонам разъясняются смысл и значение представленных ими проектов сделок. Обязательной проверке подлежит соответствие содержания проектов сделок действительным намерениям сторон. Нередко одна из сторон готова совершить сделку под влиянием заблуждения относительно предмета сделки или её условий, в результате обмана, угрозы. Проверка соответствия содержания представленного проекта сделки действительным намерениям сторон может производиться различными способами.  

     Указанные действия совершаются в рамках всякой процедуры нотариального удостоверения  сделок, независимо от их вида. При удостоверении  договоров купли-продажи земельного участка с жилым домом, заинтересованными  лицами также должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности  на земельный участок и жилой  дом, справки об отсутствии арестов  и запрещений, кадастровый паспорт, план и другие необходимые документы. В рамках рассматриваемой удостоверительной  процедуры нотариус проверяет отсутствие запрещений и арестов на земельный  участок и жилой дом. Нотариус разъясняет продавцу его обязанность  предупредить покупателя о правах третьих  лиц на продаваемый дом, если таковые  имеют место (о правах нанимателя, праве залога и т.п.). Разъяснению  со стороны нотариуса подлежит и обязанность приобретателя дома представить договор для регистрации в органы государственной регистрации. Все эти и другие действия представляют собой содержание общественных отношений, складывающихся между нотариусом и заинтересованными лицами в рамках данного вида нотариального производства. Причём, в каждом случае содержание и последовательность этих отношений предопределены законом, что даёт возможность рассматривать их как общественные отношения, облечённые в правовую форму – правоотношения. Перечислены же они здесь с единственной целью: показать, что нотариальное производство есть система последовательно складывающихся правоотношений, объединённых единой направленностью, т.е. процедура.

     Завершающим моментом в этой цепи действий, урегулированных  правовыми нормами, выступает непосредственно  совершение удостоверительной надписи  на документе, в котором излагается содержание договора. Поскольку для  сделок, требующих нотариального  оформления, совершение удостоверительной  надписи имеет конститутивное, правопорождающее значение, на наш взгляд, саму процедуру нотариального удостоверения договора купли-продажи земельного участка и жилого дома можно рассматривать как организационную форму, служащую возникновению права собственности на земельный участок и жилой дом у приобретателя по договору. Конечно, для возникновения правовых последствий по всем указанным выше сделкам одного нотариального удостоверения сделки недостаточно. Конститутивное значение придаётся и другим юридическим фактам. Так, договор отчуждения жилого дома нуждается ещё и в регистрации в органах государственной регистрации недвижимости. Для возникновения права собственности по договору дарения требуется ещё и передача имущества дарителем, а возникновение правовых последствий из такой, требующей нотариального удостоверения сделки, как завещание, возможно только при наличии факта открытия наследства. Однако учёт указанных обстоятельств не опровергает сделанного вывода о конститутивном, правопорождающем значении нотариальной процедуры. Но, признавая за данной процедурой роль способа возникновения гражданских прав и обязанностей, нельзя не учитывать, что она может иметь и правоизменяющее, а также правопрекращающее значение, поскольку сами удостоверяемые сделки способны иметь такую направленность.

     Значимость  нотариальной процедуры не ограничивается её функциональным назначением быть организационной формой (способом) возникновения, а также изменения  и прекращения правоотношений. Так, удостоверительная процедура даёт возможность получить ценное доказательство существования прав и обязанностей – нотариально оформленный документ, в котором излагается содержание сделки. Ценность нотариально удостоверенного  документа как доказательства предопределяется, прежде всего, его достоверностью, т.е. способностью содержать в себе объективные  сведения об определённых фактах и  правоотношениях. В случае возникновения  спора о правах и обязанностях субъектов нотариально удостоверенная сделка облегчает стороне возможность обосновать свои притязания, поскольку официально подтверждённые нотариальным органом факты уже не нуждаются в доказывании при помощи иных средств.

     Это, конечно, не означает, что сами нотариально  удостоверенные документы имеют  бесспорный характер в том смысле, что не подлежат оспариванию. Например, завещание может быть оспорено ввиду  того, что оно удостоверено с нарушением установленного законом порядка. Но если заинтересованными субъектами не возбуждается в судебном порядке  вопрос о правомерности выдачи нотариально  удостоверенного документа, зафиксированные  в нём факты и правоотношения считаются установленными и не подлежащими  оспариванию. Доказательственное значение такого документа, как нотариально  удостоверенная сделка, велико ещё  и потому, что лицо, подписавшее  её, не вправе впоследствии отказаться от своей подписи. Преимущество такого доказательства, как нотариально  удостоверенная сделка, предопределяется его стабильностью. Документы, в  которых выражена сделка, являются документами длительного хранения: один экземпляр сделки хранится в  делах нотариальной конторы, и в  случае утраты выданных экземпляров  сделки заинтересованные лица могут  получить в нотариальной конторе  её дубликат.

     Говоря  о значении нотариальной процедуры, нельзя недооценивать её роль и как  формы осуществления государственного контроля за правомерностью действий субъектов в сфере гражданского оборота. Нотариус только в том случае удостоверяет сделку, если придёт к выводу, что в ней нет ничего противозаконного. Убедиться в этом нотариусу позволяет сам характер действий, которые в соответствии с законом вправе и обязаны совершать субъекты нотариальных правоотношений в рамках удостоверительной процедуры, служащей средством проверки законности сделки.

     Необходимость такого контроля и пригодность нотариальной процедуры для его осуществления  должны побудить законодателя устанавливать  в нормативных актах требования к нотариально удостоверенным сделкам. Значимость же некоторых других нотариальных процедур предопределяется их назначением  быть организационной формой осуществления  исключительно охранительных мер. Так, правовые отношения, которые складываются между нотариусом и заинтересованными  лицами в рамках процедуры принятия мер к охране наследственного  имущества, направлены на создание условий  для последующей беспрепятственной  реализации входящего в состав наследственного  правоотношения правомочия наследников  на принятие наследства, а также  прав кредиторов, отказополучателей, государства. Поэтому, рассматриваемая нотариальная процедура в каждом случае выступает организационной формой, служащей охране прав. Сугубо охранительную направленность имеет и процедура наложения запрещения отчуждения жилого дома. Поскольку она служит обеспечению исполнения обязанности, данную нотариальную процедуру осуществления права по договору банковой ссуды можно, на наш взгляд, считать организационной формой, в рамках которой осуществляется охрана гражданских прав.

     Нотариальная  процедура может иметь и подтверждающее право значение. В частности, такая  целевая направленность характерна для процедур, связанных с выдачей  нотариальных свидетельств (свидетельства  о праве на наследство, свидетельства  о праве собственности на долю в общем имуществе супругов), являющихся средствами подтверждения бесспорных прав (разумеется, при условии положительного решения вопроса о выдаче соответствующего документа).

     Особую  важность процедура разрешения вопроса  о выдаче свидетельства о праве  на наследство приобретает в случаях, когда в наследственную массу  входят такие объекты, как жилой  дом, автомобиль и прочее, состоящие на специальном учёте и подлежащие перерегистрации в соответствующем государственном органе, которую нельзя произвести без предъявления свидетельства. В ряде случаев без предъявления свидетельства о праве на наследство невозможно само осуществление прав, перешедших в порядке наследственного преемства (здесь имеются в виду права обязательственного типа: право на выплату авторского гонорара, право требовать выдачи незавещанного вклада в сберегательной кассе, право на выплату пая в ЖСК, ДСК и т.д.). Наконец, свидетельство о праве на наследство бывает необходимо для реализации не только наследственных прав, но и прав, возникших из других оснований.