В соответствии со ст. 185 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", положения о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступят в силу лишь с момента  введения в действие норм о банкротстве граждан, которые будут внесены в ГК РФ. Дело в том, что в настоящее время лишь в стадии формирования находится служба судебных приставов-исполнителей, на плечи которых ляжет ответственность за исполнение решений арбитражных судов о банкротстве граждан. Однако данное обстоятельство не означает, что положения о банкротстве граждан, содержащиеся в главе IX Федерального закона, вовсе не будут применяться до внесения соответствующих изменений в Кодекс. По правилам этой главы будет осуществляться банкротство индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, что, кстати позволит осуществить апробацию положений о банкротстве граждан и наработать определенную практику исполнения соответствующих решений арбитражных судов.

     Если  в роли должника выступает организация (юридическое лицо), то она считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены в течение трех месяцев с наступления даты их исполнения. Что касается должника-гражданина, то для признания его банкротом необходимо также, чтобы сумма задолженности по его обязательствам превысила стоимость принадлежащего ему имущества (Ст. 2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"). Таким образом в основе понятия банкротства лежит презумпция, согласно которой участник имущественного оборота (юридическое лицо), не оплачивающий полученные им от контрагентов товары, работы, услуги, а также не уплачивающий налоги и иные обязательные платежи в течение длительного срока (более трех месяцев), не способен погасить свои обязательства перед кредиторами. Чтобы избежать банкротства, должник должен либо погасить свои обязательства, либо представить суду доказательства необоснованности требований кредиторов, налоговых или иных уполномоченных государственных органов.

     Для определения задолженности по обязательствам и обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды не должны приниматься  во внимание подлежащие уплате за просрочку  неустойки (штрафы, пени), а также финансовые (экономические) санкции. В общую сумму задолженности включаются лишь суммы долга за товары, работы, услуги и недоимки по налогам и иным обязательным платежам.

     Решение арбитражного суда о признании должника несостоятельным (банкротом) зависит от величины общей суммы требований кредиторов, а также от состава денежных обязательств и обязательных платежей.

     В Законе 1992 г., ст.1, к разновидностям требований кредиторов по плате товаров (работ, услуг) относились требования государственных органов по уплате обязательных платежей, т.о. смешивались публично-правовые и частноправовые понятия. Помимо этого возникала проблема отнесения возврата кредита к оплате товаров (работ, услуг) и поэтому судам приходилось прибегать к расширительному толкованию Закона. В связи с этим новый Закон включил в ст. 2. два понятия, которые существенно изменили недочеты Закона 1992 г.: 1) денежное обязательство (обязанность должника уплатить кредитору определенную сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным ПС РФ, например, обязательства вследствие причинения вреда), 2) обязательные платежи (налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РФ).

     В связи с установлением минимального размера требований к должнику на практике возникала и возникает проблема частичного исполнения требований. Законом 1992 г. данный вопрос урегулирован не был и поэтому когда на момент подачи заявления о признании должника банкротом сумма требований была выше установленного минимума, а после принятия такого заявления судом должник погашал задолженность в той части, за вычетом которой совокупный размер требований становился ниже минимального, судом прекращалось производство по делу.

     Высший  Арбитражный Суд решил данную проблему путем широкого толкования Закона и в п. 15 Письма ВАС РФ от 25.04.95 г. "Обзор практики применения арбитражными судами законодательства о несостоятельности (банкротстве)" указал, что в таких случаях удовлетворение должником имущественных требований кредитора- заявителя само по себе не может служить основанием для отказа в удовлетворении требования о признании должника банкротом либо прекращения производства по делу. Таким образом, арбитражный суд должен рассматривать дело о несостоятельности (банкротстве) по существу и в том случае, если на день рассмотрения дела должник полностью или частично погасил задолженность кредитору-заявителю.

     Новый Закон о банкротстве решил этот вопрос, определив в п. 1 ст. 4 Закона, что состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяется на момент подачи заявления о признании должника банкротом.

     Подводя итог вышесказанному, можно выделить следующие признаки банкротства. Во-первых, Закон выделяет основной для всех категорий должников признак несостоятельности - неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Во-вторых, данный основной признак включает в себя подпризнаки неплатежеспособность и неоплатность, которые имеют различное проявление в зависимости от категории должника. Юридическое лицо может быть признано не состоятельным, если: 1) обязательства перед кредиторами не исполняются; 2) истек срок их неисполнения - три месяца и выше; 3) общая сумма задолженности перед всеми предъявившими требования кредиторами не менее пятисот МРОТ. Индивидуальный предприниматель признается несостоятельным (банкротом): 1) в случае неисполнения обязательств; 2) срок 
неисполнения - свыше трех месяцев; и 3) сумма задолженности в совокупности - не менее ста МРОТ. Для граждан первые два признака установлены такие же, как для юридических лиц, третий признак - как для индивидуальных предпринимателей; единственное отличие от двух других категорий должников - это установление четвертого обязательного признака - превышение суммы предъявленных требований над стоимостью имущества гражданина (неоплатность).

     3. Наблюдение: цели и порядок проведения

     Наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

     Наблюдение является подготовительной процедурой, а необходимость ее использования связана с тем, что, прежде чем ликвидировать или оздоравливать предприятие, ему надо дать время на осуществление сбора необходимой документации, оповещение заинтересованных лиц и подготовку решения на основе анализа финансового состояния. В отличие от таких процедур банкротства, как финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые применяются в делах о банкротстве не всегда, наблюдение является обязательной процедурой.

     В принципе, вопрос о начале процедур банкротства юридически может быть решен по-разному. Так, по закону о  банкротстве США, в отношении  должника сразу открывается либо процедура ликвидации, либо реорганизации (по ходатайству должника или кредитора). Однако затем ликвидационная процедура может быть преобразована в реорганизационную, и наоборот. Во Франции, так же как и в России, существует вспомогательная процедура наблюдения. В Германии все дела сразу начинаются открытием конкурсного производства, а затем уже может быть введен план реструктуризации.

     При определении арбитражного суда о  введении наблюдения должны содержаться  указания на:

• признание требований заявителя обоснованными и необходимость введения наблюдения;
• утверждение временного управляющего;
• размер вознаграждения временного управляющего и источник его выплаты.

     Если  при вынесении определения о  введении наблюдения невозможно выдвинуть  кандидатуру временного управляющего, арбитражный суд выносит определение отложить рассмотрение вопроса об утверждении временного управляющего на срок не более 15 дней.

     Определение о введении наблюдения и определение  об утверждении временного управляющего подлежат немедленному исполнению и  могут быть обжалованы, что не приостанавливает их исполнение.

     В таблице 1 представлены основные положения, характеризующие процедуру наблюдение. 
 

     Таблица 1

     Наблюдение как процедура банкротства

     После вынесения арбитражным судом  определения о введении процедуры  наблюдения складывается следующая  ситуация:

• в течение наблюдения требования кредиторов не удовлетворяются в индивидуальном порядке, а лишь выявляются путем их предъявления через собрание или комитет кредиторов. Это предоставляет должнику возможность работать, несмотря на долги, а также возможность оценить целесообразность продолжения своей деятельности либо ее ликвидации;
• по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. В этом случае кредитор может предъявить свои требования к должнику в рамках дела о банкротстве;
• приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда. При этом подразумевается, что исполнительные документы вступили в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Если же такие исполнительные документы приняты судом после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то их принудительное исполнение приостанавливается и не может осуществляться до завершения рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве;
• запрещается удовлетворение требований участника должника — юридического лица о выделении доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников.

     Поскольку должник ограничивается в распоряжении своими средствами, то после введения наблюдения определение арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета, а также в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в налоговые и иные уполномоченные органы.

     Введение  наблюдения не является основанием для  отстранения руководителя должника и прекращения деятельности иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с определенными ограничениями. С введением наблюдения в деле о банкротстве появляется особая фигура — временный управляющий, который утверждается арбитражным судом и действует параллельно с руководством должника.