Обязательства в гражданском праве и ответственность за их нарушение

    Введение

        Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

    Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном  смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле"); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

    Источником  права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия  жизни общества, система экономико-хозяйственных  связей, формы собственности как  конечная причина возникновения  и действия права. Право частной  собственности является основой  всех прав человека.

    Под источником права в идеальном  смысле понимают правовое сознание. Когда  же говорят об источниках в юридическом  смысле, то имеют в виду различные  формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под  источниками права в юридическом  смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной  воли.  

    Формы (источники) права  

    Под юридическим источником права понимается та официальная форма, в которой  излагаются нормы права. Она свидетельствует  об их общеобязательном значении. Это  форма выражения государственной  воли, ее закрепления в письменном виде. Проще говоря, понятие источника (формы права) употребляется для  обозначения того акта, к которому надо обратиться, чтобы найти в  нем норму права, необходимую  для решения конкретного юридического дела. Нормы права - это устанавливаемые  и охраняемые от нарушений государством общеобязательные правила поведения, указывающие на права и обязанности  участников регулируемых отношений. Они  являются государственными регуляторами поведения, так как в них выражается государственная воля. Все нормы  права, установленные конкретным государством, вместе взятые, образуют право в  целом.

    Под формой (источником) права принято  понимать способы придания официальной  юридической силы правилу поведения  и ее внешнее официальное выражение. Форма показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей. История человеческого общества выработало следующие формы (источники) права: 

    1. Нормативный - правовой акт 

    2. Судебный прецедент 

    3. Правовой обычай  

    4. Принцип права  

    5. Правовая доктрина  

    6. Нормативный договор  

    7. Деловое обыкновение 

    Нормативный правовой акт 

    НПА - это официальный, письменный документ, изданный органом государства, в  пределах установленной компетенции, направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих, либо их отмену. Этот документ всегда обращен  к персонально неопределенному  кругу лиц. Нормативный правовой акт в большинстве государств служит основным источником и формой права. Эта форма права характерна для России и большинства стран Европы. Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

    1) Они исходят только от государственных  органов, специально на то уполномоченных;

    2) существует особый порядок их  принятия;

    3) используется писаная форма и  оформление в специальном виде;

    4) иерархическая подчиненность, основанная  на различной юридической силе  отдельных актов; 

    5) содержание нормативных правовых актов составляют нормы права.

    Нормативные-правовые акты могут издавать не любые государственные органы и должностные лица, а лишь специально уполномоченные государством на этот вид деятельности. Все Нормативные-правовые акты имеют государственный характер, т.е. они общеобязательны, к их содержанию и действию предъявляются особые требования.

    Нормативные правовые акты, в зависимости от их юридической силы, органа, который  их принял, и способа принятия делятся  на две большие группы: на законы и подзаконные акты.

    Законы  принимаются представительными (законодательными) органами, подзаконные акты - всеми  остальными уполномоченными органами и должностными лицами, чаще всего  исполнительными органами власти. В  современной России судебные органы не имеют права принимать нормативные  правовые акты. Они лишь вправе применять  или толковать уже действующие  нормы права.

    К подзаконным нормативным правовым актам на уровне федерации относятся:

    1. постановления, принимаемые палатами  Федерального Собрания Государственной  Думой и Советом Федерации;

    2. нормативные указы Президента  Российской Федерации. К ним  относятся лишь те указы, в  которых содержатся правила поведения  общего характера (т.е. нормы  права), так как Президент РФ  согласно Конституции РФ может  также принимать указы, не являющиеся  нормативными правовыми актами, потому что они носят индивидуальный  характер. Например, Указ о помиловании  конкретного лица, приговоренного  судом к высшей мере наказания,  не является нормативным правовым  актом, так как не содержит  норм права. А указ о повышении  размера пенсий или пособий  - это нормативный правовой акт,  так рассчитан на многократное  применение ко всем, кто получает  пенсии или пособия;

    3. постановления Правительства Российской  Федерации, которыми регулируются  отношения в различных отраслях  общественной и государственной  жизни;

    4. нормативные приказы и инструкции  министерств, государственных комитетов  и иных федеральных ведомств.

    Действие  нормативного правового акта прекращается по истечении срока, на который он был принят, либо в вязи с прямой его отменой уполномоченным органом, либо с принятием нового акта, фактически отменяющий старый. 
 

    Нормативные правовые акты прекращают действие во времени в следующих случаях:  

    1) истечение заранее установленного  срока действия, если был принят  на определенный срок; 

    2) отмена специальным актом правотворческого  органа;  

    3) если по предмету данного акта  принят новый, в котором содержатся специальные статьи об отмене предыдущего акта.  

    Иногда  происходит фактическая отмена полностью  или частично путем издания нового акта по данному вопросу без указания в его тексте об отмене старого. 
 

    Судебный  прецедент  

    Судебный  прецедент - это общее официальное  правило, которое устанавливается  судьей при решении конкретного  дела (в тексте судебного решения  по конкретному делу), в том случае, когда он обнаруживает, что из всех действующих правовых норм ни одна из них не подходит к данному случаю. Это общее правило становится обязательным, частью действующего права, которое подлежит применению судами, равными по статусу данному суду, а также всеми нижестоящими судами. Судебный прецедент - один из основных источников права в странах, принадлежащих  к англосаксонской правовой семье. 
 

    Российская  юридическая практика не признает прецедент  в качестве официального источника  права, поскольку исходит из того, что судебные и административные органы призваны применять нормы  права, а не создавать их. Судебный прецедент в настоящее время  достаточно широко применяется как  источник права в Великобритании, США и некоторых других странах, относящихся к так называемой англосаксонской правовой семье. В  России и целом ряде других стан, в основном расположенных на европейском  континенте (Италия, Германия, Франция) и относящихся к другой правовой семье, называемой, Романо-германской судебная практика не рассматривается  в качестве источника права. Здесь  считается, что суды могут только рассматривать конкретные судебные дела, но они не могут создавать  новые нормы права. 

    Правовой  обычай  

    Правовой  обычай отличается определенностью  правила, непрерывным и единообразным  характером его соблюдения. Нормы  правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах. 
 

    Правовой  обычай - это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную  норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной  или административной практикой. Решение  государственного органа, в котором  применен обычай, признается соответствующим  государством и может быть принудительно  исполнено. 

    Обычай  по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось  в результате длительной общественной практики. Государство к различным  обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает.  

    Государство санкционирует лишь те обычаи, которые  не противоречат, согласуются с его  политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственной политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются  законом. Например, до недавнего времени  существовала в Уголовном Кодексе  РСФСР (действовал с 1.01.61 по 1.01.97г.) глава 9 , которая предусматривала ответственность  за преступления, составляющие пережитки  местных обычаев. Статья 233 УК РСФСР, в частности, предусматривала наказание  в виде лишения свободы на срок до 2-х лет за похищения женщины  для вступления в брак. В действующем  ныне Уголовном Кодексе РФ, вступившем в силу с 1.01.97г., такой статьи нет. Но там есть статья 126, которая предусматривает  суровую ответственность за похищения  человека, не ссылаясь при этом на пережитки. 

    Развитие  права России вряд ли должно идти по пути официально-силового исключения из системы источников обычаев. Видимо, вскоре следует ожидать появления  новых рыночных обычаев, которые  будут регулировать отношения до и вместе с юридическими нормами. 

    В международном праве обычай представляет собой не только форму выражения  традиционных норм, но и важный способ создания новых юридических обязательных правил поведения государств в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений, которые требуют правового регулирования. Он является современным и активно функционирующим источником права. Поэтому следует иметь в виду, что концепция обычая в том виде, как она применяется в международной практике и рассматривается в доктрине международного права, имеет мало общего с представлениями об обычае, основанными на особенностях этого источника во внутренних, национальных системах права.  
 

    Принцип права  

    Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция невиновности, причиненный вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении конкретных дел в  случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для данного случая. Сами принципы права в целом или  его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому  применение принципов права к  конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы. 

    Правовая  доктрина  

    Правовая  доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его  принципах, изложенная признанными  авторитетами в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические  положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются  важнейшие принципы, юридические  категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться  на труды известных юристов в  обоснование принятого судебного  решения. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских  государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская  религиозная правовая доктрина). 
 
 

    Нормативный договор