Исполнение коммерческих сделок

     Гражданским кодексом РФ ничтожными признаются:

• сделки несоответствующие требованиям закона или иных правовых актов- общее основание признание сделки недействительной;
• сделки, в которых имеет место несоблюдение их нотариальной формы, а в случаях, установленных законом,- требования о государственной регистрации ;
• ценные бумаги, в которых отсутствуют обязательные реквизиты или имеет место несоблюдение установленной для них формы;
• сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности;
• мнимые сделки, совершенные лишь для вида, без намерения создать соответствующие им правовые последствия. В законодательстве некоторые мнимые сделки называются фиктивными. Мнимой признается сделка независимо от формы ее заключения и фактического исполнения сторонами их обязательства.
• притворные сделки, совершенные с целью прикрыть другие сделки.

     Оспоримые сделки признаются недействительными ввиду наличия оснований:

• сделки юридического лица (коммерческой организации выходящие за пределы его правоспособности или заключенные без учета существующих ограничений полномочий лица на совершение сделки;
• сделки, совершенные гражданином хотя и дееспособным, но находившемся в момент совершения сделки в таком состоянии, когда он не способен был понимать значение своих действий или руководить ими(Пример: алкогольное, наркотическое опьянение, болезнь);
• сделки совершенные под влиянием заблуждения, лицо приобрело не то, что хотела ;
• сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения;
• кабальные сделки, которые обладают одновременно 3 признаками : совершенны на крайне невыгодных условиях, в результате стечения тяжелых обстоятельств и вынужденно.

   Если сделка признана недействительной  по одному из указанных оснований,  то потерпевшему возвращается  другой стороной все полученное  ею по сделке, а при невозможности  возвратить полученное в натуре  возмещается его стоимость в  деньгах. ГК РФ установлено, что иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось ее исполнение. Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которой была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

     Последствия недействительности сделок:

• двустороння реституция(восстановление прежнего состояния),которая предполагает, что каждая из сторон передает другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возмещает его стоимость в деньгах;
• односторонняя реституция, при которой только одна из сторон сделки имеет право на возврат того, что она передала другой стороне. Все, что передала другая сторона должно быть взыскано в пользу государства. Кроме того, эта сторона должна возместить потерпевшей стороне реальный ущерб, который должен быть доказан.
• Никакой реституции, все полученное сторонами от сделки взыскивается в пользу государства.

   Возможные последствия недействительности сделки, возникают в зависимости от основания признания ее недействительной. 
 
 

Заключение  коммерческой сделки 

    Сделка или договор считается заключенными, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными являются условия о предмете договора, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а так же условия относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. «Договор (сделка) заключается путем направления одной стороны другой стороне оферты - предложения заключить договор и акцепта другой стороной - принятия этого предложения. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено в выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к заключению или исполнению договора и понесла определенные затраты». [2,стр.198]

     Предложение о договоре может делаться следующими основными способами [14,стр.45]:

1) направление  другой стороне подготовленного  проекта договора. Положения о поставках продукции и товаров предусматривали высылку заинтересованной стороной двух экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта договора;

2) направление  письма, телеграммы, содержащих предложение  о договоре. Предложение может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средствами электронной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Таким образом, использование телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи приравнивается к письменному оформлению договора. Однако оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому закон требует проверки достоверности указания отправителя и предусматривает, как это может делаться.

     В ГК оговорено, что при использовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что контрагентами предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу. В предложении о заключении договора, может быть указано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента. Когда в предложении не указано время для ответа, то законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разумеется, если только иной срок не указан в самом предложении.

      Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., подтверждающие согласие с предложением. Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ — признаются заключенным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка одной из сторон.

     Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписывать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договор лишь по уполномочиванию, предусмотренному в уставе организации или на основании доверенности. Большинство кредитных и финансовых обязательств подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует считать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т. п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи — по две от каждой стороны. Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации.

     По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения. Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны.    В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним из следующих способов:

1. может принять меры к урегулированию разногласий. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора. При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.
2. дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;
3. поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий.
4. передает спор (разногласия) по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях.
• когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается.
• когда договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Они возникают при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий, по разногласиям по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного заключения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.

   Когда законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным. 

Изменение и расторжение коммерческих сделок 

     Здесь необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и расторжение договора. Действует правило, что односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или самим договором. Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего расторжения или изменения договора называют мерами оперативного воздействия. Они представляют эффективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения. Примером может служить предусматриваемое в кредитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах или неуплаты процентов в установленный срок. Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случай изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков. Так, в договорах купли-продажи или поставки стороны нередко предусматривают право на:

• одностороннее  уменьшение количества товара или изменение  ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса;

• одностороннюю  корректировку цены в случаях  колебания курсов валют или инфляционных процессов.

     Если в договоре предусматривается возможность одностороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также порядок и сроки таких действий. В договоре между словами «вправе расторгнуть» или «вправе изменить» должны обязательно стоять слова «в одностороннем порядке». Просрочка представляет неисполнение установленных законом или договором обязанностей в срок либо столь деятельную задержку, что исключает своевременное исполнение обязательства. Так же предусматривается общая возможность отказа кредиторов от исполнения, т.е. возможность одностороннего расторжения кредиторами любых договоров на возмездное оказание услуг. Отказ сопряжен с обязанностью кредитора возместить другой стороне понесенные затраты по договору — не убытки, а лишь фактические расходы. При этом по ряду договоров данного типа, т.е. договоров на оказание услуг, законодатель дополнительно закрепляет право кредитора на односторонний отказ. Так, доверитель во всякое время может отказаться от договора поручения. Страхователь и выгодоприобретатель согласно ст. 958 ГК РФ вправе отказаться от договора страхования.