Правовая природа нотариальных процедур: теоретический аспект

     С учётом сказанного можно сделать  вывод о том, что в ряде случаев  процедуры выдачи нотариальных свидетельств, играя роль организационных форм подтверждения прав, тем самым, в  конечном счете, служат их осуществлению. Непосредственная направленность на реализацию гражданских прав характерна для  процедуры принятия в депозит  денежных сумм и ценных бумаг. Рассматривая нотариальную процедуру как систему  правоотношений, служащую возникновению, реализации, подтверждению, охране, а  в некоторых случаях и защите гражданских прав, следует подчеркнуть, что обязательным субъектом этих процедурных правоотношений выступает  нотариус. ¹²

     Участие в нотариальном производстве нотариуса  обусловливает правоприменительный  характер нотариальной процедуры. Нотариальная процедура по существу представляет собой разрешение определённого  нотариального дела и складывающиеся здесь правоприменительные отношения. Нотариус как лицо, применяющее право, обязан выявить права заинтересованных лиц, требующих совершения нотариального  действия. Если наличие данного права  будет установлено, нотариус реализует  его посредством совершения соответствующего нотариального действия. Если же нотариус придёт к заключению об отсутствии права у заинтересованных лиц, он отказывает в совершении нотариального действия. Сделать же вывод о наличии такого права и собственной обязанности нотариус может, лишь установив юридические факты, с которыми правовая норма связывает его существование. ¹³Например, нотариусу надлежит убедиться в том, что стороны договора дееспособны, что волеизъявления субъектов сделки соответствуют их действительным намерениям. Также нотариус должен установить факт принадлежности недвижимости продавцу и другие факты.

     Перечень  обстоятельств, входящих в юридический  состав, дающих право требовать совершения нотариального действия, довольно обширен. Специфика установления фактов деятельности в нотариальных производствах, прежде всего, заключается в том, что  нотариус должен установить не только наличие фактов, с которыми связывается  существование права заинтересованных лиц требовать совершения нотариального  действия, но и отсутствие фактов для  отказа в совершении соответствующего действия.

     Такое деление обстоятельств, имеющих  юридическое значение в рамках нотариальной процедуры, чётко прослеживается применительно  к каждой из её разновидностей. В  рамках рассматриваемой разновидности  нотариальной процедуры важное место  имеет факт наличия запрещения отчуждения. Если на дом, являющийся предметом договора отчуждения, наложено запрещение, нотариус отказывает в удостоверении договора. Только при согласии кредитора (залогодержателя) и приобретателя на перевод долга  сделка об отчуждении жилого дома с  земельным участком может быть удостоверена.

     Специфика установления фактов в рамках нотариальной правоприменительной процедуры  также состоит в том, что имеющие  значение для совершения нотариального  действия факты нотариус может воспринимать непосредственно. Так, при разрешении вопроса о выдаче свидетельства  о праве на наследство по закону необходимо установить факты открытия наследства, принятия наследства, основания  для призвания к наследованию (необходимая степень родства, иждивенство) и др. Поскольку все эти, имеющие  юридическое значение, обстоятельства не могут восприниматься непосредственно, они устанавливаются процессом  доказывания.

     Следовательно, доказательственная деятельность имеет  место в рамках нотариальной процедуры  так же, как и в любой правоприменительной  процедуре. В связи с этим на заинтересованные лица возложена обязанность доказать соответствующие юридические факты (бремя доказывания). В нотариальном законодательстве отсутствует норма, в которой бы прямо формулировалась  такая обязанность. Имеется в  виду отсутствие нормы типа «каждая  сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как  на основание своих требований и возражений». Содержащееся в гражданском процессуальном праве наличие предписания, в соответствии с которым «нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых для этого документов и уплаты тарифа или государственной пошлины», не оставляет сомнения в наличии у заинтересованных лиц обязанности доказывания в нотариальном производстве. Потому следует считать правомерными отказы нотариусов в совершении нотариальных действий ввиду непредставления необходимых доказательств, например, правоустанавливающих документов на жилой дом при удостоверении договоров отчуждения строений; документов, подтверждающих факт принятия наследства при выдаче свидетельства о праве на наследство и т.д.

     История нотариата неразрывно связана с  историей доказательств, исследовавшей  как устные, так и письменные доказательства. Доказательства являются основным средством, используемым нотариусом в работе. Деятельность нотариуса направлена на то, чтобы, используя определённое число доказательств, свидетельствовать  документы и факты. Нотариус, работая  в сфере доказательственного  права, занимается обеспечением квалифицированных  доказательств в различных сферах, включая гражданский оборот. ¹⁴ Следует отметить, что и в теоретической литературе, и в современном российском законодательстве о нотариате тема доказывания в нотариальном процессе недостаточно разработана. ¹⁵В работах, связанных с доказательствами, они рассматриваются в основном в рамках уголовно-процессуального и гражданско-процессуального права.

     В законодательстве о нотариате пока не содержится прямых норм о возложении на субъектов нотариального процесса обязанности доказывания тех или иных юридических фактов. Основанием для совершения нотариального действия является фактический состав, подтверждаемый определёнными доказательствами, необходимыми для возбуждения конкретного нотариального производства. Нотариус откладывает и приостанавливает нотариальное действие при необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц, направления документов на экспертизу и в соответствии со ст. 48 Основ отказывает в совершении нотариального действия, если представленные документы не соответствуют требованиям законодательства.

     Наличие тех или иных доказательств в процессе определяет и сроки совершения нотариальных действий. ¹⁶Все эти факты свидетельствуют о наличии доказательственной деятельности в рамках определённых правоприменительных процедур на всех стадиях нотариального процесса¹⁷, а, следовательно, подразумевают наличие прав и обязанностей её субъектов – нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия.

     Между тем в основных правах и обязанностях нотариуса, таких как требование от лиц, обратившихся за совершением  нотариального действия, а также  их представителей документов, удостоверяющих их личность и подтверждающих их полномочия; требование предъявления правоустанавливающих документов юридического лица, а также  документов, подтверждающих полномочия их должностных лиц и представителей; требование представления документов, подтверждающих юридические факты, являющиеся основанием для возбуждения  производства; требование представления документов, соответствующих законодательным актам; направление представленны х документов на экспертизу; требование дополнительных сведений, необходимых для совершения нотариального действия от юридических и физических лиц, не являющихся субъектами правоотношений; определение фактического состава доказывания; разъяснение прав и обязанностей по доказыванию лицам, обратившимся за совершением нотариального действия; принятие в производство документов, оформленных в соответствии с требованиями законодательства; содействие лицам, обратившимся за совершением нотариального действия для определения круга возможных доказательств, уже заложены основы нотариальных процедур.

     В правах и обязанностях лиц, обратившихся к нотариусу за совершением нотариального  действия, также прослеживаются различного рода нотариальные процедуры: получение  разъяснения о целесообразности требуемых доказательств; отказ  от права доказывания, если это не повлечёт отказа, отложения или приостановления  нотариального действия (например, подтверждение родственных отношений  при наследовании по завещанию); представление всех требуемых доказательств и документов, оформленных в соответствии с требованиями законодательства.

     Думается, они и создают определённые предпосылки  для возникновения и развития нотариальных процедур, выражающихся в правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной нотариальной деятельности. ¹⁸ Эти нотариальные процедуры необходимо закрепить в нотариально-процессуальном законодательстве.

     Рассматривая  нотариальные процедуры как часть  нотариального процесса, необходимо отметить понятия «относимость»  и «допустимость», применяемые в  нотариальных процедурах доказывания. Нотариус принимает только те доказательства, которые имеют значение в рамках данной нотариальной процедуры. При  этом существует недопустимость использования  в нотариальных процедурах юридических  фактов, не имеющих значения для  совершения нотариального действия. Немаловажно и требование допустимости в нотариальных процедурах. Круг фактов, допустимых в нотариальных процедурах, ограничен характером нотариальной деятельности – разрешение дел, в  которых отсутствует спор о праве. Так, в отличие от гражданского (арбитражного) судебного процесса нотариус использует при применении различных нотариальных процедур только письменные доказательства, заключения экспертов. В основе деятельности нотариуса лежит работа с документами. В свою очередь, нотариус сам создаёт  посредством нотариальных процедур письменные документы – нотариальные акты.

     В отличие от гражданских процедур, которые в рамках судопроизводства рассматривают допустимость доказательств  и, с точки зрения порядка получения  доказательств, предполагают, что нарушение  регламентированного порядка получения доказательств в рамках судебного процесса влечёт исключение таких доказательств из обоснования решения по делу, нотариальные процедуры предполагают, что процессуальные ошибки могут привести к отмене нотариального акта.

     При осуществлении нотариальных процедур нотариус обязан определить круг необходимых  письменных доказательств по делу. Такой круг узаконен нормативными актами, и отсутствие их при осуществлении  нотариальной процедуры может повлечь  недействительность нотариального  действия, нотариального акта. Законодательство не позволяет нотариусу принимать  при осуществлении нотариальных процедур косвенные доказательства. При осуществлении гражданских  процедур они принимаются только в совокупности, достоверность их не должна вызывать сомнений; необходимо, чтобы все они подтверждали и  дополняли друг друга, в совокупности косвенные доказательства должны выявить  их однозначную связь с доказываемым фактом. Такого рода отношения, существующие в рамках нотариальных процедур, не применимы в нотариальном процессе. Это ещё раз подтверждает отличие  гражданских процедур от нотариальных. Основы законодательства РФ о нотариате пока не содержат нотариальных процедур, возможности их развития выражены лишь в правилах совершения отдельных нотариальных действий. Методические рекомендации органов юстиции и нотариальных палат только рекомендуют, каким образом нотариус должен осуществлять свою деятельность применительно к отдельным нотариальным действиям. Всё это приводит к разночтениям, истребованию дополнительных сведений, включая использование косвенных юридических фактов, усложнению работы, развитию частноправовых начал в нотариальной деятельности, которая опирается только на личный опыт.

     Необходимо  остановиться ещё на одном аспекте  значимости, связанном с реализацией  нотариальных процедур и последствиями  их нарушения. Порядок и форма  выполнения тех или иных действий, ведение реестров играют важную роль. Отсюда соблюдение процедурных требований имеет отнюдь не формальное значение. Поэтому в законодательстве установлены серьёзные правовые последствия, которые наступают в случае несоблюдения нотариальной процедуры. Эти правовые последствия могут выражаться, в частности, в том, что результаты действий субъектов, совершённых с отступлением от нормативной модели нотариальной процедуры, признаются юридически ничтожными (санкция недействительности). Так, нарушение установленной в законе процедуры составления и удостоверения завещаний даёт основание для оспаривания завещательного распоряжения в судебном порядке и признания его недействительным. Конечно, основаниями для признания завещания недействительным выступают не только нарушения собственно процедуры, но и иные отступления от установленного законом порядка составления и удостоверения завещаний (ведь не любое нарушение порядка производства этого вида нотариальных действий является нарушением именно процедуры).

     Известно, что в соответствии с законом  завещание должно быть составлено письменно, с указанием места и времени  его составления, собственноручно  подписано завещателем и нотариально  удостоверено. В то же время, если завещатель в силу физических недостатков, болезни  или по иным причинам не может собственноручно  подписать завещание, оно по его  просьбе может быть подписано  в присутствии нотариуса другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог  подписать завещание собственноручно.

     Если  же завещание вместо завещателя подписано  другим лицом и при этом подпись  последнего в противоречие требованиям  закона не засвидетельствована нотариусом, а в текст нотариально удостоверенного  документа не внесено указание о  причинах, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно, подобного   рода процедурные  нарушения дают основание оспорить завещание и признать его недействительным.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Заключение

     Таким образом, нотариальные процедуры, с  одной стороны, обслуживают нормы  материального права и неразрывно связаны с ними, с другой стороны, нарушение процедур или неправильное их применение ставит действительность материальной нормы под условие. Это противоречит особым функциям нотариуса  в сфере гражданского оборота  и не даёт возможности минимизировать ошибки нотариальных процедур. Поэтому  важнейшей задачей реформы нотариальной деятельности является построение новых, чётких нормативных конструкций  нотариальных процедур, унификация нотариальных процессуальных норм.